Решение по делу № 22-3750/2023 от 14.11.2023

Судья Клонингер И.Л.                                         Дело № 22-3750

        Докладчик Осипова А.С.

        АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

6 декабря 2023 года                                        город Архангельск

Судебная коллегия по уголовным делам Архангельского областного суда в составе председательствующего Осиповой А.С.,

судей Максимовой Н.В., Постарноченко С.В.

при секретаре Пышкиной А.Н.

    с участием прокурора прокуратуры Архангельской области Лапшина М.В.,

адвоката Коптяевой М.В.

    рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционному представлению заместителя прокурора города Коваевой Л.В. на приговор Соломбальского районного суда г. Архангельска от 29 августа 2023 года, которым

Николаев Н.О., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в                            <адрес>, судимый:

- 12 февраля 2020 года Соломбальским районным судом г. Архангельска по                п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Освобожден по отбытии наказания 4 июня 2020 года,

- 7 сентября 2020 года мировым судьей судебного участка № 2 Соломбальского судебного района г. Архангельска по ч. 1 ст. 173.2 УК РФ к 190 часам обязательных работ,

- 10 февраля 2021 года Соломбальским районным судом г. Архангельска по              п. «а» ч. 2 ст. 166 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Постановлением Котласского городского суда Архангельской области от 14 июля 2021 года на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по приговору от 10 февраля 2021 года с наказанием по приговору от 7 сентября 2020 года окончательно назначено 2 года 6 месяцев 10 дней лишения свободы. Освобожден по отбытии наказания 20 декабря 2022 года,

осужденный:

- 17 августа 2023 года Соломбальским районным судом г. Архангельска по                 ч. 1 ст. 166, ч. 1 ст. 166, ч. 1 ст. 166, ч. 1 ст. 318, ст. 319 УК РФ, на основании                   ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 10 месяцам принудительных работ с удержанием 10 % из заработной платы осужденного в доход государства. К отбыванию наказания не приступил,

осужден по ч.3 ст. 30, п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69, ст. 71 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Соломбальского районного суда г. Архангельска от 17 августа 2023 года окончательно – к 1 году 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок лишения свободы период его задержания в порядке ст. 91, 92 УПК РФ с 17 по 19 мая 2023 года включительно, время содержания под стражей с               4 июля 2023 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также время его нахождения под домашним арестом с 20 мая 2023 года до 19 июня 2023 года включительно из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Осиповой А.С., выступление осужденного                 Николаева Н.О. в режиме видеоконференц-связи и адвоката Коптяевой М.В., возражавших против удовлетворения доводов апелляционного представления, мнение прокурора Лапшина М.В. об изменении приговора, судебная коллегия

установила:

Николаев Н.О. признан виновным в покушении на тайное хищение имущества, принадлежащего потерпевшему Свидетель №1, на общую сумму <данные изъяты> рублей с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В апелляционном представлении заместитель прокурора города Коваева Л.В., не оспаривая квалификацию действий осужденного и доказанность его вины, ставит вопрос об изменении приговора. Указывает, что при назначении Николаеву Н.О. окончательного наказания применен принцип частичного сложения наказания в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ. В данном случае итоговое наказание должно быть больше наказания, назначенного за каждое преступление. Суд, назначив осужденному 1 год 10 месяцев лишения свободы, не учел положения п. «а» ч.1 ст. 71 УК РФ, согласно которому при частичном или полном сложении наказаний по совокупности преступлений одному дню лишения свободы соответствует один день принудительных работ. Данное обстоятельство свидетельствует о несправедливости приговора вследствие чрезмерной мягкости назначенного наказания. Кроме того, при решении вопроса о зачете в срок наказания времени нахождения под домашним арестом судом не принято во внимание, что Николаев Н.О. скрылся от органа контроля 19 июня 2023 года и находился в розыске до 4 июля 2023 года. В связи с изложенным, просит назначить Николаеву О.Н. окончательное наказание на основании ч.5 ст. 69 и ст. 71 УК РФ 2 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Зачесть в срок наказания время нахождения под домашним арестом с 20 мая 2023 года по 18 июня 2023 года. В остальном приговор оставить без изменения.

В письменных возражениях на апелляционное представление осужденный Николаев Н.О. и его защитник-адвокат Коптяева М.В. находит изложенные в нем доводы несостоятельными, просят приговор оставить без изменения. При этом ссылаются на совокупность смягчающих наказание обстоятельств, трудную жизненную ситуацию и семейное положение осужденного, у которого должен родиться ребенок. Потерпевшему, которому возмещен вред и принесены извинения, не имеет претензий.

Изучив материалы дела, проверив доводы, изложенные в апелляционном представлении, письменных возражениях на него, заслушав стороны, судебная коллегия приходит к следующему.

Органом предварительного следствия Николаев Н.О. обвинялся в покушении на кражу с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище.

В ходе судебного следствия квалифицирующий признак «с проникновением в жилище» не нашел своего подтверждения и оспариваемым приговором он признан виновным в покушении на кражу с причинением значительного ущерба гражданину.

Согласно показаниям осужденного умысел на кражу у него возник, когда он уже находился в квартире. В квартиру проник с целью поиска потерпевшего.

Выводы суда о его виновности в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, анализ и оценка которым даны в приговоре.

Установленные судом фактические обстоятельства дела и правильность квалификаций действий сторонами не оспаривается.

За совершенное преступление осужденному назначено наказание в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 43, 60, ч. 3 ст. 66, ч. 2 ст. 68 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, его возраста и состояния здоровья, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств признаны раскаяние в содеянном, признание вины, беременность сожительницы, принесение извинений как иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему, восстановление остекления оконного проема, состояние здоровья близкого родственника- бабушки.

Отягчающим обстоятельством верно признан рецидив преступлений.

Принимая во внимание все обстоятельства дела и данные о личности осужденного, суд верно назначил ему наказание в виде реального лишения свободы, не усмотрев оснований для применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 53.1, ст. 64, ч. 3                ст. 68, ст. 73 УК РФ.

Вместе с тем судом неправильно применен уголовный закон при назначении окончательного наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Поскольку преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, Николаев Н.О. совершил до вынесения приговора от 17 августа 2023 года, окончательное наказание ему назначено по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ.

Согласно п. «а» ч.1 ст. 71 УК РФ при частичном или полном сложении наказаний по совокупности преступлений одному дню лишения свободы соответствует один день принудительных работ.

Вместе с тем, как правильно указано в апелляционном представлении, применив принцип частичного сложения наказаний в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, сославшись на положения ст. 71 УК РФ, суд фактически не произвел сложение наказаний, назначив Николаеву Н.О. 1 год 10 месяцев лишения свободы.

Указанное свидетельствует о несправедливости приговора вследствие мягкости наказания по совокупности преступлений, что влечет усиление наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Изложенные в апелляционном представлении доводы о неправильном зачете времени содержания под домашним арестом удовлетворению не подлежат.

Из материалов дела следует, что 19 июня 2023 года при выезде по месту жительства осужденного уголовно-исполнительной инспекцией установлен факт нарушения им меры пресечения в виде домашнего ареста. Заключение по результатам проверки для принятия судом решения об изменении меры пресечения утверждено 20 июня 2023 года.

При таких обстоятельствах суд правомерно засчитал в срок отбытия наказания Николаева Н.О. время нахождения под домашним арестом с 20 мая 2023 года до 19 июня 2023 года включительно.

Нарушений уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, по уголовному делу не допущено.

Руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

                              определила:

           Приговор Соломбальского районного суда г. Архангельска от 29 августа 2023 года в отношении Николаева Н.О. изменить.

На основании ч. 5 ст. 69, ст. 71 УК РФ путем частичного сложения назначенного по ч. 3 ст. 30, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ наказания с наказанием по приговору Соломбальского районного суда г. Архангельска от 17 августа 2023 года окончательно назначить Николаеву Н.О. 2 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление заместителя прокурора г. Архангельска Коваевой Л.В. - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном ст.ст. 401.7 и 401.8 УПК РФ, в Третий кассационный суд общей юрисдикции через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденным, содержащимся под стражей, – в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу.

В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении кассационная жалоба, представление подается непосредственно в Третий кассационный суд общей юрисдикции и рассматривается в порядке, предусмотренном ст.ст. 401.10 - 401.12 УПК РФ.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий                               А.С. Осипова

Судьи                                          Н.В. Максимова

                                    С.В. Постарноченко