Решение от 25.01.2019 по делу № 22-2/2019 от 14.11.2018

Судья Федотов И.С. Дело № 22-2/19

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Воронеж 25 января 2019 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Воронежского областного суда в составе:

председательствующего Косенкова Н.Ф.,

судей областного суда Власова Б.С. и Матвеева А.Н.,

при секретаре Вышегородцевой Л.С.,

с участием :

прокурора отдела прокуратуры Воронежской области Пихтарь Г.Е.,

осужденного ФИО1,

защитника - адвоката Мантула А.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению государственного обвинителя прокуратуры Ленинского района г. Воронежа ФИО8, апелляционным жалобам осужденного ФИО1 и его защитника - адвоката Мантула А.А. на приговор Ленинского районного суда г. Воронежа от 02.10.2018, которым:

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <данные изъяты>, ранее судимый:

- <данные изъяты>

<данные изъяты>

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчисляется с 02.10.2018, с зачетом в срок отбытия наказания времени его задержания и содержания под стражей с 23.04.2018 по 01.10.2018, из расчета один день задержания и содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных п. «а» ч.3.1, ч.3.2 ст.72 УК РФ.

Назначенное по приговору Советского районного суда г. Воронежа от 07.07.2016 дополнительное наказание в виде ограничения свободы на срок 1 год постановлено исполнять самостоятельно.

Заслушав доклад судьи Косенкова Н.Ф., изложившего содержание обжалуемого судебного решения, существо апелляционных представления и жалоб, выслушав выступления прокурора об отмене приговора и возвращении дела прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ, осужденного, участвующего в судебном заседании посредством использования системы видеоконференц-связи, защитника, поддержавших мнение прокурора, а также доводы и требования апелляционных жалоб, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

ФИО1 признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Согласно установленным судом обстоятельствам, ФИО1, являющийся немедицинским потребителем наркотических средств, не позднее 7 часов 42 минут 23.04.2018 незаконно приобрел вещество, содержащее в своем составе наркотическое средство – диацетилморфин (героин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин, массой 3,65г, то есть в крупном размере, которое незаконно хранил в свертке из фрагментов фольгированной бумаги и полимерного пакета, в левом кармане надетой на него толстовки без цели сбыта, для личного потребления, вплоть до изъятия в период времени с 07.50 час. по 08.26 час. этого же дня сотрудниками ОСО УР УМВД России по г. Воронежу при производстве личного досмотра ФИО1 близ д.15 по ул. Плехановская г. Воронежа.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении государственный обвинитель прокуратуры Ленинского района г. Воронежа ФИО8 ставит вопрос об изменении приговора и назначении окончательного наказания с применением ст.70 УК РФ, поскольку в момент совершения ФИО16 преступления дополнительное наказание в виде ограничения свободы по приговору Советского районного суда г. Воронежа от 07.07.2016 им не было отбыто, в связи с чем оно подлежит частичному присоединению к назначенному наказанию, а не самостоятельному исполнению.

В апелляционных жалобах ФИО1 и его защитник - адвокат Мантула А.А., ссылаясь на многочисленные нарушения закона, допущенные на стадиях предварительного и судебного следствия и на невиновность ФИО1, ставят вопрос об отмене приговора и оправдании осужденного, а осужденный в дополнительной апелляционной жалобе – об отмене приговора и направлении уголовного дела на новое рассмотрение, иным составом суда.

В апелляционных жалобах авторами приводятся доводы о том, что суд в ходе рассмотрения дела был предвзят и небеспристрастен, заняв сторону обвинения, отказав им в получении доказательств невиновности, в том числе путем отказа в удовлетворении соответствующих ходатайств. Утверждают, что наркотические средства ему были подброшены сотрудниками полиции с целью привлечения к уголовной ответственности, так как он с сотрудником МВД ФИО11 был знаком и тот проходил ранее свидетелем по его делу.

Принадлежность ему наркотических средств, как и толстовки, в которой они были обнаружены, осужденный категорически отрицает, указывая совместно с защитником на отсутствие его отпечатков пальцев и потожировых следов на свертке с наркотиком. Обращают внимание на то, что довод об одалживании осужденным толстовки у знакомого не опровергнут.

Защитник также указывает, что досмотр ФИО16 проводился в административном порядке, однако без соблюдения установленной процедуры административного расследования, как и без разъяснения задержанному его прав и их соблюдения.

Более того, акцентируют внимание на нахождение осужденного в дежурной части отдела полиции в то время, которое указано в протоколах досмотра и изъятия якобы у него наркотических средств у д.15 на ул. Плехановской г.Воронежа. Утверждают об отсутствии на месте задержания осужденного понятых ФИО17 и ФИО18 и даче последними заведомо ложных показаний по делу. Напротив, указывают на неверную оценку судом показаний свидетеля ФИО19, являвшегося очевидцем задержания ФИО16 и опровергающим показания, как сотрудников полиции, так и понятых.

Помимо того, указывают на нарушения закона, допущенные при производстве ОРМ по данному делу, а также на иные процессуальные нарушения закона, в том числе и права на защиту, поскольку защитник ФИО9, согласно выписке из журнала посетителей отдела полиции покинул здание полиции раньше, нежели был составлен протокол допроса ФИО10 в качестве подозреваемого.

Проверив материалы уголовного дела, исследовав доводы апелляционных представления и жалоб, выслушав позицию сторон, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таким, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Основаниями отмены судебного решения в апелляционном порядке, в соответствии со ст. 389.15 УПК РФ являются: несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции; существенное нарушение уголовно-процессуального закона; неправильное применение уголовного закона.

Приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, если выводы суда, изложенные в приговоре, содержат существенные противоречия, которые повлияли или могли повлиять на решение вопроса о виновности осужденного, на правильность применения уголовного закона (ч.4 ст. 389.16 УПК РФ).

К существенным нарушениям норм уголовно-процессуального закона, согласно положениям ст. 389.15 УПК РФ, влекущим отмену приговора в апелляционном порядке, относятся такие нарушения, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

Сопоставив названные выше требования закона с материалами дела и оспариваемым приговором, судебная коллегия полагает, что такие нарушения закона по настоящему уголовному делу районным судом были допущены, что влечет отмену обжалуемого приговора.

Более того, выявленные в ходе апелляционного рассмотрения дела нарушения закона, допущенные по делу органом расследования, исключают возможность постановления приговора по делу и влекут возвращение дела прокурору для устранения препятствий для рассмотрения дела судом.

Производство по уголовному делу, имеющее своим назначением как защиту прав и законных интересов потерпевших от преступлений, так и защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод, а равно уголовное преследование и назначение виновным справедливого наказания либо отказ от уголовного преследования невиновных, освобождение их от наказания (статья 6 УПК Российской Федерации) не могут осуществляться в противоречии с положениями уголовного закона.

В силу положений действующего законодательства обвинительное заключение является итоговым процессуальным документом, завершающим стадию досудебного производства по уголовному делу. На основании утвержденного прокурором обвинительного заключения дело рассматривается судом по существу, исходя из сформулированного в обвинительном заключении обвинения, существо которого, в том числе конкретные обстоятельства дела, способы и мотивы совершения преступления, другие обстоятельства, имеющие значение для дела, а также формулировка обвинения, пункт и часть статьи УК РФ, предусматривающие ответственность за данное преступление, должны быть указаны в обвинительном заключении согласно положениям ст. 220 УПК РФ.

Нарушение требований, предъявляемых ст. 220 УПК РФ к обвинительному заключению, в силу положений п.1 ч.1 ст. 237 УПК РФ является основанием для возвращения уголовного дела прокурору, если допущенные нарушения исключают возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе этого заключения.

В силу положений ст. 73 УПК РФ событие преступления, составной частью которого являются время, место и другие обстоятельства совершения преступления, отнесено к обстоятельствам подлежащим обязательному доказыванию.

Между тем, рассмотрев дело по существу, районный суд не проверил надлежащим образом, и, впоследующем, при постановлении приговора не дал должной правовой оценки описанию преступного деяния, признанного доказанным, а явным противоречиям, установленным в ходе судебного разбирательства, относительно времени и места предполагаемого изъятия наркотических средств у ФИО16, в приговоре не дал правильной оценки.

Так, как верно указано в апелляционных жалобах, с чем согласился и прокурор, суд дал неправильную правовую оценку нахождению ФИО1 в дежурной части отдела полиции (ул. Краснознаменная, 16 г. Воронеж) в период с 07.55 час 23.04.2018г., что подтверждено выпиской из книги учета посетит░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░ ░. ░░░░░░░░. ░░░░░ ░░░, ░ ░░░ ░░ ░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░11 ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░1 ░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░ 07.50 ░░ 08.10 ░░░ 23.04.2018 ░ ░. 15 ░░ ░░. ░░░░░░░░░░░░ ░. ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░, ░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░ ░░░11, ░ ░░░1 ░ ░░░░░░ ░ 08.11 ░░ 08.26 ░░░ 23.04.2018 ░ ░░░░ ░░ ░░░░ ░░ ░░. ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░11 ░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░12, ░ ░░░░░ ░░░14 ░ ░░░13, ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░ ░░░16 ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░.░. ░ ░. 15 ░░ ░░. ░░░░░░░░░░░░ ░. ░░░░░░░░.

░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░ «░2 ░░░░░░» (░░░░2) ░ ░░░ ░░ ░░░ «░░░░░░░» ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ № ░ №, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░14 ░ ░░░13, ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░. ░░░░░░░░░░░░, 17 ░. ░░░░░░░░, ░.░. ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░, ░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░. 15 ░░ ░░. ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░ ░░░░░░ ░ ░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░, ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░░, ░, ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░.

░░░░░░ ░░░░, ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░16 ░░░░ ░░░░░ ░░░░, ░ ░░░░░░░░░░ ░░░14 ░ ░░░13 ░░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░16 ░░░░░░░ ░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░20 ░ 2016░. ░░ ░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░16 ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░ 2000 ░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░16 ░░ ░░░░░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░. 91,92 ░░░ ░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░9 ░░ ░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░-░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░16 ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░.

░░░░░ ░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░1 ░░░░░░░░░, ░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░, ░░ ░░░ ░░ ░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░.

░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░.

░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░, ░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░1, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░ ░░ 2 ░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░. ░░. 389.20, 389.28, 389.33 ░░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░

░░░░░░░░░░:

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░. ░░░░░░░░ ░░ 02.10.2018 ░ ░░░░░░░░░ ░░░1, ░░░░░░░░; ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░. ░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░ ░. 1 ░. 1 ░░. 237 ░░░ ░░, ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░, ░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░.

░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░1 ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░ 2 ░░░░░░, ░.░. ░░ 25.03.2019░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ 47.1 ░ 48.1 ░░░ ░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░

░░░░░