Решение по делу № 22-421/2014 от 09.01.2014

Судья Разборова Ю.В.                              Дело № 22-421 АП АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г.Нижний Новгород                                                               29 января 2014 года

Нижегородский областной суд в составе:

председательствующего судьи Климовой О.С.,

с участием государственного обвинителя отдела прокуратуры Нижегородской области Дмитриевой М.И.

защитника - адвоката Прониной О.В., представившей удостоверение № и ордер №

при секретаре Сиворине Ю.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Стравинскаса С.В., апелляционную жалобу с дополнением осужденного Васильева Д.А. на приговор Дзержинского городского суда Нижегородской области от 03 октября 2013 года, которым

Васильев Д.А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженецг.<адрес>, гражданин РФ, ранее судимый:

- 04.03.2011 года Дзержинским городским судом Нижегородской области по ст.ст. 158 ч.2 п. «в», ст. 161 ч.2 п. «а», 62 ч.1, 69 ч.3 УК РФ с учетом определения Нижегородского областного суда от 06.09.2011 года к 2 годам лишения свободы, освобожден 12.12.2012 года по отбытию наказания,

- осужденный после совершения инкриминируемых преступлений 06.06.2013 года по ст.ст. 158 ч.2 п. «в», 325 ч.2 УК РФ к 1 году лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима

- осужден по ст.158 ч.1 УК РФ к наказанию с применением ст. 62 ч.5 и ст. 68 ч.2 УК РФ в виде 1 /одного/года лишения свободы; по ст. 166 ч.1 УК РФ к наказанию с применением ст. 62 ч.5 и ст. 68 ч.2 УК РФ в виде 2/двух/ лет лишения свободы; по ст. 158 ч.1 УК РФ к наказанию с применением ст. 62 ч.5 и ст. 68 ч.2 УК РФ - в виде 1/одного/ года лишения свободы.

В соответствии со ст. 69 ч.2 УК РФ, по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначено Васильеву Д.А. наказание в виде 2/двух /лет лишения свободы.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к отбытию назначено наказание в виде 2 /двух/ лет 3/ трех/ месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 29 мая 2013г.

Зачтено в срок отбытия наказания время нахождения Васильева Д.А. под стражей на основании ст. 91 УПК РФ с 23 по 24 мая 2013г.

Мера пресечения Васильеву Д.А. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, заключив его под стражу в зале суда до вступления приговора в законную силу.

Иск представителя ООО «Ф.» удовлетворен, взыскано с Васильева Д.А. в пользу ООО «Ф.» 13000/ тринадцать тысяч/ рублей.

Судьба вещественных доказательств определена.

       Проверив представленные материалы, выслушав мнение сторон, суд

Установил:

Васильев Д.А. осужден за тайное хищение имущества ООО «Ф.» на сумму 13000 рублей, совершенное 08.05.2013 года около 23.20 часов из магазина «<данные изъяты>», расположенного по адресу: <адрес>; за угон, то есть неправомерное завладение транспортным средством, принадлежащим Н.Ю.В., совершенном 23.05.2013 года около 10.00 часов из двора дома № № по ул. <адрес>; а также за тайное хищение имущества чужого имущества на сумму 1500 рублей, совершенное 23.05.2013 года около 12.00 часов из автомобиля ВАЗ - 217130 регистрационный знак №, принадлежащего Н.Ю.В.

Преступления совершены при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Васильев Д.А. вину признал полностью.

Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Стравинскас С.В. просит приговор суда изменить, исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору от 22.07.2010 г. мирового судьи судебного участка №4 г. Дзержинска Нижегородской области, соразмерно снизить срок наказания до 2 лет 2 месяцев лишения свободы.

В апелляционной жалобе с дополнением осужденный Васильев Д.А. просит приговор суда изменить, исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору от 22.07.2010 г. мирового судьи судебного участка №4 г. Дзержинска Нижегородской области, снизить срок наказания, считая его чрезмерно суровым, применив при назначении наказания ст. 73 УК РФ или назначив наказание в виде исправительных работ.

Поскольку осужденный Васильев Д.А. отказался от участия в суде апелляционной инстанции, его апелляционная жалоба в соответствии с ч.3 ст.389.12 УПК РФ с согласия участников процесса рассмотрена в его отсутствие. Осужденный извещен о дате, месте и времени судебного заседания надлежащим образом.

Участвующий в суде апелляционной инстанции государственный обвинитель Дмитриева М.И. просила приговор суда изменить по доводам апелляционного представления.

В суде апелляционной инстанции защитник осужденного Васильева Д.А. - адвокат Пронина О.В. поддержала доводы жалобы осужденного, а также апелляционного представления, просила их удовлетворить, снизить осужденному наказание и применить положения ст. 68 ч.3 УК РФ, ст. 73 УК РФ, либо назначить наказание в виде исправительных работ.

С учетом мнения сторон в судебном заседании, дело в апелляционном порядке рассмотрено без исследования доказательств.

Проверив представленные материалы с учетом доводов апелляционной жалобы осужденного суд приходит к выводу об изменении приговора суда по основанию, предусмотренному п.1 ч.1 ст. 389.18 УПК РФ, то есть в связи с неправильным применением уголовного закона.

В соответствии с п. 1 ч.1 ст. 389.18 УПК РФ неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части Уголовного кодекса РФ.

Виновность осужденного Васильева Д.А. в совершении инкриминируемого преступления и квалификация его действий по ст.158 ч.1, 166 ч.1, 158 ч.1 УК РФ полностью подтверждается материалами дела. Васильев Д.А. в судебном заседании суда первой инстанции согласился с обвинением в полном объеме и заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

Как следует из протокола судебного заседания и из приговора суда, ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке заявлено подсудимым Васильевым Д.А. добровольно, после консультации с адвокатом. Последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства Васильеву Д.А. были разъяснены, им осознавались. Государственный обвинитель, потерпевшие против особого порядка принятия судебного решения не возражали.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, которые могли бы повлиять на правильность принятого судом решения и влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

При назначении наказания Васильеву Д.А. судом первой инстанции обоснованно приняты во внимание личность виновного, характеризующие его данные, обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

В качестве характеризующих данных судом принято, что Васильев Д.А. ранее судим /л.д.176, 177, 179-181, 182-184, 195/, отбывает наказание по приговору Дзержинского городского суда от 06.06.2013г./ л.д. 197-200/, на учёте у врача нарколога и психиатра не состоит /л.д.201, 203, 205/, неоднократно привлекался к административной ответственности /л.д.207, 208-209/, удовлетворительно характеризуется по месту регистрации /л.д.210/.

Обстоятельством, смягчающим наказание Васильева Д.А., согласно ст.61 УК РФ суд признал явку с повинной по эпизоду хищения денег в ООО «Ф.» и полное признание вины по обоим эпизодам преступлений.

Отягчающим наказание обстоятельством, согласно ст.63 УК РФ, суд признал рецидив преступлений, в связи с чем, при назначении наказания применил положения ст. 68 ч.2 УК РФ.

С учетом наличия отягчающего наказание обстоятельства, оснований для применения положений ст. 62 ч.1 УК РФ, как правильно указал суд, не имеется.

Вопреки доводам адвоката, данным в судебном заседании суда апелляционной инстанции оснований для применения ст. 68 ч.3 УК РФ при назначении наказания Васильеву Д.А. суд апелляционной инстанции не усматривает.

Также, суд не усмотрел оснований для применения положений ст. 64 и ст. 73 УК РФ, а также ст. 15 ч.6 УК РФ (по эпизоду преступления, предусмотренного ст. 166 ч.1 УК РФ), свое решение мотивировал и суд апелляционной инстанции с ним соглашается.

При этом, наказание судом назначено с учетом положений ст. 62 ч.5 УК РФ.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих безусловную отмену приговора суда, по делу не допущено.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению, по следующим основаниям.

В силу п. «а» ч.1 ст. 83 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления небольшой тяжести, освобождается от отбывания наказания, если обвинительный приговор не был приведен в исполнение в течение двух лет со дня его вступления в законную силу.

Истечение сроков давности обвинительного приговора не зависит ни от наличия исполнительного производства, ни от стадии исполнения приговора, если на момент истечения срока давности приговор в исполнение фактически приведен не был.

Приговор суда от 22.07.2010 года вступил в законную силу в соответствии с установленным законом сроком, сведений об уклонении осужденного от уплаты штрафа в материалах уголовного дела не имеется, поэтому оснований для приостановления течения сроков давности в соответствии с ч. 2 ст. 83 УК РФ нет. Приговор в части взыскания штрафа с Васильева Д.А., не был приведен в исполнение в течение 2 лет с момента вступления приговора в законную силу (т.2 л.л. 22) и срок исполнения приговора в части наказания в виде штрафа истек, поэтому осужденный Васильев Д.А. подлежал освобождению от наказания в виде штрафа, в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора.

В соответствии с ч.2 ст. 86 УК РФ лицо, освобожденное от наказания, считает несудимым.

Таким образом, из вводной части приговора следует исключить указание суда на имеющуюся судимость Васильева Д.А. по приговору мирового судьи судебного участка №4 г. Дзержинска Нижегородской области от 22.07.2010 года по ст. 167 ч.1 УК РФ, удовлетворив кассационное представление государственного обвинителя и апелляционную жалобу осужденного в этой части.

Кроме того, суд апелляционной инстанции признает смягчающим обстоятельством полное признание Васильевым Д.А. вины по всем трем эпизодам преступлений, а не по двум эпизодам, как это было признано судом первой инстанции.

В связи с внесением данных изменений, наказание подлежит соразмерному снижению.

Также, суд апелляционной инстанции, считает необходимым внести изменения в резолютивную часть приговора, указав, что наказание по ст. 69 ч.5 УК РФ назначается по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору с наказанием, назначенным по приговору Дзержинского городского суда Нижегородской области от 06.06.2013 года.

Иных оснований для снижения наказания, вопреки доводам жалобы, суд апелляционной инстанции не усматривает.

Заявленный гражданский иск представителем потерпевшего ООО «Ф.» рассмотрен в соответствии с требованиями закона, оснований для отмены или изменения приговора в этой части суд апелляционной инстанции не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.18, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л :

Апелляционное представление государственного обвинителя удовлетворить, апелляционную жалобу осужденного Васильева Д.А. удовлетворить частично.

Приговор Дзержинского городского суда Нижегородской области от 03 октября 2013 года в отношении Васильева Д.А. изменить:

- исключить из вводной части приговорауказание на судимость Васильева Д.А. по приговору мирового судьи судебного участка №4 г.Дзержинска Нижегородской области от 22.07.2010 года;

- признать смягчающим наказание обстоятельством по каждому из трех эпизодов преступлений - полное признание вины;

- смягчить назначенное Васильеву Д.А. наказание с применением ст.62 ч.5 и ст. 68 ч.2 УК РФ:

- по ст.158 ч.1 УК РФ - до 11 месяцев лишения свободы,

-по ст. 166 ч.1 УК РФ - до 1 года 11 месяцев лишения свободы,

по ст. 158 ч.1 УК РФ - до 11 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 69 ч.2 УК РФ, по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить Васильеву Д.А. наказание в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору с наказанием, назначенным по приговору Дзержинского городского суда Нижегородской области от 06.06.2013 года, окончательно к отбытию назначить Васильеву Д.А. наказание в виде 2 /двух/ лет 2/ двух/ месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Васильева Д.А. - без удовлетворения.

Председательствующий- (подпись) О.С. Климова