Решение по делу № 22-1179/2022 от 14.03.2022

В суде первой инстанции рассматривала дело судья Торопенко Т.П.

    Дело № 22-1179/2022

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск                                           12 апреля 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Акулова В.Г.,

судей: Иокша И.В., Немова А.В.,

при секретаре Степаненко Ю.С.,

с участием: государственного обвинителя - прокурора Моисеенко Е.О.,

осужденного Макарова С.Д. (с использованием видеоконференц-связи),

защитника - адвоката Тэппо И.И.,

    рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Железнодорожного района г.Хабаровска Терещенко Н.В. на приговор Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 02.12.2021, которым

Макаров С.Д., <данные изъяты>, ранее судимый:

- 10.01.2017 Центральным районным судом г.Комсомольска-на-Амуре по п.«в» ч.2 ст.158, ч.1 ст.161, ч.3 ст.30, ч.1 ст.161 УК РФ с применением ч.2 ст.69, 70 УК РФ (с наказанием по приговору от 10.12.2015) к 2 годам лишения свободы. 14.09.2018 освобожден по отбытию наказания,

- 17.01.2019 Центральным районным судом г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по п.«в» ч.2 ст.158, ч.1 ст.161, ч.1 ст.161 УК РФ с применением ч.2 ст.69 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы,

- 21.01.2019 Ленинским районным судом г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по п.«г» ч.2 ст.161, ч.1 ст.161, ч.1 ст.161 УК РФ с применением ч.3 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 17.01.2019 к 2 годам 3 месяцам лишения свободы. 23.10.2020 освобожден по отбытию наказания,

судим:

- 17.05.2021 Железнодорожным районным судом г.Хабаровска по ч.1 ст.161 УК РФ (с учетом апелляционного постановления Хабаровского краевого суда от 15.07.2021) к 1 году 6 месяцам лишения свободы,

    осужден по п.«г» ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 17.05.2021 Макарову С.Д. назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Макарову С.Д. исчислен с момента вступления приговора в законную силу.

В срок отбытия наказания зачтено время содержания Макарова С.Д. под стражей по приговору Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 17.05.2021 период с 13.04.2021 по 14.07.2021 включительно, и с 02.12.2021 до дня вступления данного приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Разрешен гражданский иск. С Макарова С.Д. в пользу ФИО1 взыскан материальный ущерб в размере 8112 рублей.

Решен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Немова А.В., выслушав прокурора Моисеенко Е.О., осужденного Макарова С.Д., адвоката Тэппо И.И., поддержавших апелляционное представление, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

    Макаров С.Д. осужден за открытое хищение имущества ФИО1 с применением насилия не опасного для жизни и здоровья потерпевшей.

Преступление совершено 08.04.2021 в период с 14 часов 30 минут до 14 часов 54 минут в помещении магазина ООО «Ромашка», расположенного по адресу: г.Хабаровск, пер.Гаражный, д.8/2, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Макаров С.Д. вину в совершении преступления признал.

В апелляционном представлении заместитель Железнодорожного района г.Хабаровска Терещенко Н.В. указывает, что судом установлено, что Макаров, преследуя корыстную цель, сорвал с шеи потерпевшей ФИО1 золотой крест, дернув за цепочку, причинив потерпевшей физическую боль. Ссылаясь на правовую позицию ВС РФ, изложенную в п.21 постановления Пленума ВС РФ от 27.12.2002 №29 «О судебной практике по делам о краже, грабеже, разбое», указывает, что противоправное завладение имуществом потерпевшей путем «рывка» цепочки применительно к диспозиции ч.2 ст.161 УК РФ не может расцениваться как насилие не опасное для жизни и здоровья. Полагает, что квалифицирующий признак «применение насилия не опасного для жизни и здоровья» подлежит исключению из приговора. Просит приговор изменить, исключить квалифицирующий признак, предусмотренный п.«г» ч.2 ст.161 УК РФ, квалифицировать действия Макарова С.Д. по ч.1 ст.161 УК РФ и снизить наказание до 2 лет лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ до 2 лет 11 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Вина Макарова С.Д. подтверждается совокупностью доказательств, исследованных судом, подробно изложенных и проанализированных в приговоре, в том числе:

- показаниями Макарова С.Д., из которых следует, что 08.04.2021 он со своим знакомым ФИО2 зашли в продуктовый магазин «Ромашка». Находясь в магазине, он увидел на шее у продавца золотую цепочку с крестиком и в тот момент у него возник преступный умысел на хищение золотых украшений. Поскольку в магазине находились покупатели, он решил выйти и подождать пока в магазине никого не останется. Он снова вошел в магазин и попросил продавщицу подать ему пянсе. В тот момент, когда она брала пянсе с прилавка, он схватился за цепочку находящуюся у нее на шее и резко с силой дернул. Продавец вскрикнула, и схватилась руками за цепочку, в связи с чем сорвать цепочку у него не получилось и в руке у него оказался только золотой крестик. В этот же день на центральном рынке он продал неизвестной ему ранее женщине похищенный крестик за 2200 рублей,

- показаниями потерпевшей ФИО1, из которых следует, что она работает продавцом в магазине ООО «Ромашка», расположенном по адресу: г.Хабаровск, пер.Гаражный, 8/2. У нее на шее была надета толстая цепочка с крестиком золотые 585 пробы, цепь стоит больше 30000 руб., крест стоит 8100-8200 руб. Когда она развернулась и начала подавать товар Макарову, он облокотился на холодильник левой рукой и правой рукой дернул с силой за крест и потянул цепь. Цепочка осталась у нее в руках, а крестик в руках у Макарова, он его взял и убежал,

- показаниями свидетелей <данные изъяты> протоколом осмотра места происшествия от 08.04.2021 (т.1 л.д.9-17), протоколом предъявления лица для опознания от 13.04.2021 (т.1 л.д.67-70), протоколом выемки от 13.04.2021 (т.1 л.д.41-44), протоколом выемки от 02.06.2021 (т.1 л.д.122-125), протоколом осмотра от 02.06.2021 (т.1 л.д.126-128), протоколом осмотра от 14.07.2021 (т.1 л.д.139-142), заключением судебно-медицинской экспертизы живого лица № 1787, проведенной с 14.04.2021 по 20.04.2021 (т.1 л.д.170-172).

Суд правильно оценил вышеуказанные доказательства с точки зрения относимости и допустимости. Выводы суда в части оценки доказательств мотивированы, оснований не согласиться с этими выводами не имеется.

Показаниям потерпевшей, свидетелей, осужденного суд дал правильную оценку. Существенных противоречий в показаниях допрошенных лиц, которые могли бы повлиять на вывод суда о виновности осужденного, не усматривается.

Оснований для оговора осужденного допрошенными лицами не установлено.

Предварительное расследование и судебное следствие проведены полно, установлены все обстоятельства, имеющие значение для дела.

Судом рассмотрено дело с соблюдением принципа состязательности сторон. Право на защиту осужденного, как в ходе предварительного, так и судебного следствия реализовано в полной мере.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона при производстве предварительного расследования и рассмотрения дела судом, которые ставили бы под сомнение законность и обоснованность приговора, не допущено.

При этом суд правильно установил фактические обстоятельства дела и на основании совокупности исследованных доказательств обоснованно пришел к выводу о доказанности вины Макарова С.Д.

Действия осужденного суд квалифицировал по п.«г» ч.2 ст.161 УК РФ.

Вместе с тем, судебная коллегия находит данную квалификацию ошибочной по следующим основаниям.

Из установленных судом первой инстанции обстоятельств следует, что Макаров С.Д. с целью хищения имущества схватил золотую цепь, которая была надета на шею потерпевшей, и резко дернул ее на себя, причинив потерпевшей физическую боль и телесные повреждения не причинившие вред здоровью. В результате действий осужденного цепь порвалась и в руке осужденного остался золотой кулон в виде креста, принадлежащий потерпевшей, который осужденный открыто похитил.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п.21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2002 № 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое" под насилием, не опасным для жизни или здоровья (пункт "г" части второй статьи 161 УК РФ), следует понимать побои или совершение иных насильственных действий, связанных с причинением потерпевшему физической боли либо с ограничением его свободы (связывание рук, применение наручников, оставление в закрытом помещении и др.).

Таких обстоятельств по делу не установлено.

Несмотря на то, что потерпевшая испытала физическую боль в момент рывка цепи, действия осужденного по срыванию цепи и кулона с шеи потерпевшей не могут расцениваться как насилие, предусмотренное п."г" ч.2 ст.161 УК РФ, поскольку такое насилие носило характер сопутствующего завладению имуществом действия, и не было направлено на обеспечение достижения преступного результата в виде завладения имуществом потерпевшей.

При таких обстоятельствах квалифицирующий признак "с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья" следует исключить, а действия Макарова С.Д. переквалифицировать с п."г" ч.2 ст.161 УК РФ на ч.1 ст.161 УК РФ - грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества.

        При назначении наказания Макарову С.Д. судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершённого преступления, относящегося к категории средней тяжести. Данные о личности осужденного, который имеет постоянное место жительства, ранее неоднократно судим за преступления имущественного характера, в быту характеризуется отрицательно, а также влияние назначенного наказания на его исправление и на условия его жизни.

             Также судебная коллегия учитывает смягчающие наказание обстоятельства, установленные судом первой инстанции: явку с повинной, признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, принесение извинений потерпевшей, наличие на иждивении престарелого родственника, неудовлетворительное состояние здоровья, а также отягчающее - рецидив преступлений.

Судебная коллегия, учитывая наличие рецидива в действиях осужденного, приходит к выводу, что наказание не связанное с изоляцией от общества не будет способствовать достижению целей уголовного наказания и считает необходимым назначить осужденному наказание в виде лишения свободы.

При этом судебная коллегия учитывает требования ч.2 ст.68 УК РФ и не находит оснований для применения ч.3 ст.68 УК РФ.

Оснований для применения ст.53.1, 64, 73 УК РФ суд не нашел, не усматривает таких оснований и судебная коллегия.

В силу положений ч.6 ст.15 УК РФ, учитывая фактические обстоятельства преступления и степень его общественной опасности, наличие отягчающего обстоятельства, оснований для изменения категории преступления суд обоснованно не усмотрел.

Вид исправительного учреждения судом назначен верно, в соответствии со ст.58 УК РФ.

По изложенным основаниям апелляционное представление подлежит удовлетворению.

Кроме того, назначая наказание по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, суд в нарушение требований закона, не зачел в срок отбытия окончательного наказания, наказание отбытое Макаровым С.Д. приговору Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 17.05.2021 с 15.07.2021 по 01.12.2021. Данную ошибку возможно устранить в апелляционном порядке.

Гражданский иск и вопрос о судьбе вещественных доказательств судом разрешены верно.

Существенные нарушения норм уголовно-процессуального закона, влекущие отмену или иное изменение приговора, судом не допущены.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

    ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 12.11.2021 в отношении Макарова С.Д. изменить.

Переквалифицировать действия Макарова С.Д. с п.«г» ч.2 ст.161 УК РФ на ч.1 ст.161 УК РФ.

Назначить Макарову С.Д. наказание по ч.1 ст.161 УК РФ в виде 2 лет лишения свободы, на основании по ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 17.05.2021 в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть в срок отбытия наказания, наказание отбытое Макаровым С.Д. по приговору Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 17.05.2021 с 15.07.2021 по 01.12.2021.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционное представление заместителя прокурора Железнодорожного района г.Хабаровска Терещенко Н.В. считать удовлетворенным.

Апелляционное определение вступает в законную силу со дня вынесения и может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня оглашения, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии определения.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

    Председательствующий                

    Судьи: