Решение по делу № 22-340/2020 от 14.01.2020

Судья Курышова Т.А. Дело №

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 04 февраля 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Горбачева А.Н.

судей Кудьявиной Г.И.

Мышкиной Т.В.

при секретаре Хребтовой М.

с участием прокурора Плотниковой В.А.

адвоката Снегуровой Л.А.

представившей удостоверение № от ДД.ММ.ГГГГ, ордер № от ДД.ММ.ГГГГ

осужденного Беспрозванного Д.И., участвовавшего посредством видеоконференц-связи

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора Фрунзенского района г.Владивостока Мягкова М.Е. на приговор Фрунзенского районного суда г.Владивостока Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ, которым

Беспрозванный Дмитрий Игоревич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин РФ, образование неполное среднее, официально не трудоустроен, женатый, имеющий на иждивении троих малолетних детей, проживающий без регистрации <адрес>, осужденный:

ДД.ММ.ГГГГ Первомайским районным судом г.Владивостока по ч.1 ст.228 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении, взят под стражу ДД.ММ.ГГГГ в связи с объявлением в розыск и избранием меры пресечения в виде заключения под стражу;

ДД.ММ.ГГГГ Первореченским районным судом г.Владивостока по ч.1 ст.228 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 10 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ с наказанием, назначенным по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, назначено 1 год лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении; приговор вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ,

осужден по ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы. В соответствии с ч.3,5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Первореченского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком 4 года 2 месяца в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена прежней.

Срок наказания постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Время нахождения под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в соответствии с ч.3.4 ст.72 УК РФ из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей.

Время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Кудьявиной Г.И., выслушав прокурора Тимошенко В.А., поддержавшую доводы апелляционного представления частично, выслушав осужденного Беспрозванного Д.И., адвоката Снегурову Л.А., согласившихся с доводами представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Согласно приговору Беспрозванный Д.И. осужден за незаконный сбыт наркотического средства ДД.ММ.ГГГГ в подъезде <адрес> в <адрес> при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании Беспрозванный Д.И. виновным себя в совершении инкриминированного преступления признал полностью.

В апелляционном представлении прокурора поставлен вопрос об изменении приговора и указывается, что суд необоснованно зачел в срок наказания время содержания Беспрозванного Д.И. под стражей из расчета один день за полтора дня лишения свободы, поскольку Беспрозванный Д.И. осужден за преступление, указанное в ч.3.2 ст.72 УК РФ и зачет содержания его под стражей должен быть произведен:

в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

время нахождения под домашним арестом в период с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ в соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей;

время нахождения под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ в соответствии с п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении;

время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ – в соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей;

время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ – из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав стороны, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.389.17 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

Такие нарушения уголовного закона допущены судом при решении вопроса о зачете в срок отбытия наказания времени содержания осужденного под стражей.

Принимая решение о зачете в срок отбытия наказания времени содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно и с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу, в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, суд не учел, что согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в отношении лиц, осужденных за преступления, предусмотренные, в том числе, и ст.228.1 УК РФ, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день вне зависимости от вида определенного такому лицу вида исправительного учреждения.

Таким образом, неправильное применение уголовного закона (п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ) повлекло за собой необоснованный льготный зачет времени содержания лица под стражей, который на него, в силу прямого запрета, установленного в ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, не распространяется.

Приговор в этой части подлежит изменению.

Из материалов уголовного дела следует, что по приговору Первомайского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ, вступившему в законную силу ДД.ММ.ГГГГ, (наказание по которому вошло на основании ч.5 ст.69 УК РФ в наказание, назначенное по приговору Первореченского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ) в соответствии с п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания Беспрозванного Д.И. под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу зачтено из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Приговором Первореченского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ, вступившим в законную силу ДД.ММ.ГГГГ, наказание назначено на основании ч.5 ст.69 УК РФ с наказанием, назначенным по приговору Первомайского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ.

В срок наказания зачтено наказание, отбытое по приговору Первомайского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ, а именно: содержание под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении; время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ (дня вынесения приговора) до вступления приговора в законную силу включительно в соответствии с п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

По смыслу закона во взаимосвязи с положениями ст.72 УК срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, исчисляется со дня вступления в законную силу последнего приговора. В срок наказания, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, должно быть зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

Таким образом, в срок наказания подлежит зачету время содержания осужденного под стражей в соответствии с указанным в приговоре Первореченского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ коэффициентом.

По настоящему делу (по ч.1 ст.228.1 УК РФ) Беспрозванный Д.И. задержан в порядке ст. 91 УПК РФ ДД.ММ.ГГГГ; ДД.ММ.ГГГГ постановлением Фрунзенского районного суда г.Владивостока избрана мера пресечения в виде домашнего ареста.

ДД.ММ.ГГГГ постановлением Фрунзенского районного суда г.Владивостока мера пресечения изменена на заключение под стражу, Беспрозванный Д.И. объявлен в розыск.

ДД.ММ.ГГГГ обвиняемый задержан.

В соответствии с ч. 3.4 ст.72 УК РФ время нахождения лица под домашним арестом засчитывается в срок содержания лица под стражей до судебного разбирательства и в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей или лишения свободы, в связи с чем, суд обоснованно принял решение о зачете времени нахождения Беспрозванного Д.И. под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ.

Вместе с тем, день вынесения постановления об изменении меры пресечения Беспрозванному Д.И. и объявлении его в розыск (ДД.ММ.ГГГГ) не может быть расценен как день нахождения его под домашним арестом, и зачету, в соответствии с ч. 3.4 ст.72 УК РФ из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей или лишения свободы, подлежит период с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ.

По смыслу закона при назначении наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ, если в совокупность входит одно из преступлений, за которое не может быть применен коэффициент кратности при зачете времени содержания под стражей, льготные правила исчисления срока применению не подлежат.

Вместе с тем, поскольку приговором Первореченского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ уже произведен зачет времени содержания осужденного под стражей с учетом положений п. «в» ч. 3.1 ст.72 УК РФ в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания в колонии-поселении, зачет срока содержания под стражей в указанные периоды по настоящему делу должен быть произведен с учетом коэффициента кратности.

В приговоре следует указать, что срок наказания исчисляется со дня вступления приговора в законную силу;

Зачесть в срок наказания:

в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ срок содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы;

время нахождения под домашним арестом в период с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ в соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей;

время нахождения под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора Первореченского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ в законную силу (ДД.ММ.ГГГГ) в соответствии с п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания в колонии-поселении;

время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления в законную силу приговора Фрунзенского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ – из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Исходя из имеющихся в материалах уголовного дела сведений о вступлении приговоров в законную силу, с учетом позиции прокурора в суде апелляционной инстанции, указание в апелляционном представлении даты «06.10.2019» является явной технической ошибкой, поскольку приговор Первореченского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ.

Доводы представления о зачете периода содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей являются необоснованными, поскольку по данному делу Беспрозванный содержался под стражей.

Судом обоснованно при назначении окончательного наказания применены положения ч.5 ст.69 УК РФ. Указание в резолютивной части приговора еще и на ч.3 ст.69 УК РФ является излишним и подлежит исключению, что не является основанием для смягчения наказания.

Других оснований для изменения приговора не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляционное представление заместителя прокурора Фрунзенского района г.Владивостока Мягкова М.Е. удовлетворить частично.

Приговор Фрунзенского районного суда г.Владивостока Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Беспрозванного Дмитрия Игоревича изменить:

Исключить из резолютивной части приговора указание о назначении наказания на основании ч.3 ст.69 УК РФ как излишнее.

Считать Беспрозванного Дмитрия Игоревичаосужденным по ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Первореченского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком 4 года 2 месяца в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Зачесть в срок наказания: в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ срок содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ включительно из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы;

время нахождения под домашним арестом в период с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ в соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ зачесть из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей;

в соответствии с п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть время нахождения под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора Первореченского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ в законную силу (ДД.ММ.ГГГГ) из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания в колонии-поселении;

в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления в законную силу приговора Фрунзенского районного суда г.Владивостока от ДД.ММ.ГГГГ зачесть из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения.

Постановление суда апелляционной инстанции вступает в силу со дня его вынесения и может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий Горбачев А.Н.

Судьи Кудьявина Г.И.

Мышкина Т.В.