Решение от 05.03.2014 по делу № 44у-1046/2013 от 06.11.2013

Судья р/с Жеребор С.А. Дело № 44у– 1046/13

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

СУДА НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ

г. Краснодар 05 марта 2014 года

Президиум Краснодарского краевого суда в составе:

председательствующего Чернова А.Д.,

членов президиума: Николайчука И.А., Свашенко С.Н., Загудаева Ю.Н., Маняка Н.И., Епифанова В.М., Хахалевой Е.В.,

с участием прокурора Краснодарского края Коржинек Л.Г.,

осужденного Андреева Р.В.,

адвоката Коноваленко И.В. в интересах осужденного Андреева Р.В.,

при секретаре судебного заседания Сурмениди Л.Л.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Андреева Р.В. на приговор Кавказского районного суда Краснодарского края от 12 сентября 2011 года, которым

Андреев Р.В., <...> года рождения, уроженец <...>, ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду покушения на сбыт наркотического средства Давыдычеву С.А.) к 8 годам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду покушения на сбыт наркотического средства Коваленко Р.Н.) к 8 годам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 25 января 2011 года) к 6 годам лишения свободы; по ч. 3 ст. 232 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

Этим же приговором осуждены П., Х. и Л.

В надзорной жалобе осужденного Андреева Р.В. поставлен вопрос об изменении состоявшегося судебного постановления в отношении него в связи с нарушением требований уголовно-процессуального закона, несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, а также суровостью назначенного наказания.

Заслушав доклад судьи Краснодарского краевого суда Пушкарского Н.Н., выступление осужденного Андреева Р.В. участие которого в судебном заседании было обеспечено посредством видеоконференц-связи, адвоката Коноваленко И.В., полностью поддержавших доводы надзорной жалобы, мнение прокурора Краснодарского края Коржинек Л.Г., согласившегося в части с доводами надзорной жалобы, президиум

У С Т А Н О В И Л :

Согласно приговору Андреев Р.В. признан виновным в содержании притона для потребления наркотических средств, организованной группой; в совершении двух эпизодов покушения на незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой; а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, при следующих обстоятельствах.

06 апреля 2010 года около 12 часов 30 минут Х., находясь во дворе дома по <...>, действуя совместно с П. и Андреевым Р.В., получил от Д., выступавшего в роли покупателя наркотического средства при проведении оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент», заказ на наркотическое средство опийной группы и денежные средства в сумме 1200 рублей в счет его оплаты, которые передал находившемуся по этому же адресу П., который распорядился впоследствии данными денежными средствами в интересах организованной и руководимой им группы, использовав их для приобретения семян мака и других предметов и ингредиентов, необходимых для изготовления и употребления наркотических средств.

В тот же день, в период времени с 12 часов 30 минут до 13 часов 05 минут Х. и Андреев Р.В., находясь в летней кухне дома по <...>, действуя под руководством П., из ранее приобретенных ингредиентов – семян мака и растворителя - изготовили наркотическое средство опийной группы. Андреев Р.В., кроме того, во время изготовления наркотического средства периодически выходил во двор, наблюдал за окружающей обстановкой и прилегающей к двору территорией с целью своевременного обнаружения опасности и предупреждения о ней П. и Х.

По окончании изготовления наркотического средства Андреев Р.В., исполняя распоряжение П., выбрал часть изготовленного наркотического средства опийной группы в виде жидкости коричневого цвета в шприц и передал его для личного употребления П. Затем Андреев Р.В. выбрал в шприц оставшуюся часть наркотического средства и в 13 часов 05 минут 06 апреля 2010 года непосредственно сбыл Д. вышеуказанный одноразовый шприц емкостью 10 мл с жидкостью коричневого цвета, которая, согласно заключению эксперта, является наркотическим средством «ацетилированный опий» массой по сухому остатку 0,12 грамма. Затем Андреев Р.В. и Х. выбрали в два шприца оставшееся наркотическое средство для личного употребления.

Довести свой умысел на сбыт наркотического средства до конца П., Андреев Р.В. и Х. не смогли по независящим от них обстоятельствам, поскольку 06 апреля 2010 года в 13 часов 20 минут данное наркотическое средство было изъято сотрудниками полиции из незаконного оборота у Д. в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент».

Он же, Андреев Р.В., 08 сентября 2010 года около 11 часов 30 минут, находясь около калитки дома по вышеуказанному адресу, получил от К., выступавшего в роли покупателя наркотического средства при проведении оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент», заказ на наркотическое средство опийной группы. Затем, около 12 часов, по прибытии к дому П. и Х. Андреев Р.В. получил по указанию последнего от К. денежные средства в сумме 1500 рублей в счет оплаты заказанного наркотического средства и сразу же передал их Х., а тот, в свою очередь, передал часть денежных средств П., который впоследствии распорядился ими, использовав их для приобретения семян мака и других предметов и ингредиентов, необходимых для изготовления и употребления наркотических средств.

В тот же день, в период времени с 12 часов до 12 часов 40 минут Х. и Андреев Р.В., находясь в летней кухне дома по <...>, действуя под руководством П., из ранее приобретенных ингредиентов – семян мака и растворителя - изготовили наркотическое средство опийной группы. Андреев Р.В., кроме того, во время изготовления наркотического средства периодически выходил во двор, наблюдал за окружающей обстановкой и прилегающей ко двору территорией с целью своевременного обнаружения опасности и предупреждения о ней других соучастников преступления.

По окончании изготовления наркотического средства Х., исполняя распоряжение П., выбрал часть изготовленного наркотического средства опийной группы в виде жидкости коричневого цвета в шприц и передал его для личного употребления П. Затем Х. выбрал наркотическое средство в два шприца для личного потребления – для себя и Андреева Р.В., а также в два шприца – для К., после чего в 12 часов 40 минут 08 сентября 2010 года Андреев Р.В. незаконно сбыл К. два вышеуказанных одноразовых шприца емкостью по 10 мл каждый с жидкостью коричневого цвета, которая согласно заключению эксперта является наркотическим средством «ацетилированный опий» массой 0,32 грамма.

Однако довести до конца свой умысел на сбыт наркотического средства П., Андреев Р.В. и Х. не смогли по независящим от них обстоятельствам, поскольку данное наркотическое средство 08 сентября 2010 года в 12 часов 44 минуты было изъято сотрудниками полиции из незаконного оборота у К. в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент».

Он же, Андреев Р.В., совместно с Х., имея единый умысел на незаконный сбыт наркотического средства, в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент», покушался на незаконный сбыт наркотического средства, не охваченный умыслом руководителя организованной группы П.

Так, 25 января 2011 года в 15 часов 20 минут Х. в продолжение единого умысла с Андреевым Р.В. на незаконный сбыт наркотического средства, встретившись с К. в автомобиле напротив дома по <...> в <...>, получил от него денежные средства в сумме 2000 рублей в счет оплаты заказанного наркотического средства и указал ему ждать звонка о времени и месте передачи готового наркотического средства. Затем, в период времени с 16 часов 20 минут до 17 часов 33 минут, Х. и Андреев Р.В., исполняя единый умысел на незаконный сбыт наркотического средства, находясь в летней кухне дома по <...>, из имевшихся ингредиентов – семян мака и растворителя - изготовили наркотическое средство в виде жидкости коричневого цвета, которое выбрали в одноразовый шприц емкостью 20 мл, после чего Х. по телефону сообщил К., что ему необходимо прибыть на пересечение <...> и <...>.

В этот же день, около 18 часов 10 минут Х. и Андреев Р.В. прибыли к месту, указанному покупателю К. Встретившись с К., Х. подозвал к себе Андреева Р.В., остававшегося в стороне на безопасном расстоянии. Подойдя к К. и Х., Андреев Р.В. передал последнему шприц с наркотическим средством, а Х. непосредственно незаконно сбыл К. данное наркотическое средство, которое согласно заключению эксперта является наркотическим средством «ацетилированный опий» массой 0,15 грамма.

Однако довести до конца свой умысел на сбыт наркотического средства Андреев Р.В. и Х. не смогли по независящим от них обстоятельствам, поскольку данное наркотическое средство 25 января 2011 года в 18 часов 42 минуты было изъято сотрудниками полиции из незаконного оборота у К. в ходе проведения оперативного эксперимента.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум считает, что состоявшееся судебное постановление подлежит изменению по следующим основаниям.

Вина Андреева Р.В. в совершенных преступлениях установлена имеющимися по делу доказательствами, исследованными судом; его действия правильно квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 232 УК РФ.

Вместе с тем, как следует из материалов уголовного дела, 06 апреля 2010 года сотрудниками Кропоткинского МРО РУФСКН России по Краснодарскому краю проведено оперативно-розыскное мероприятие на основании поступившей оперативной информации о том, что Андреев Р.В. занимается сбытом наркотического средства. В ходе указанного оперативно-розыскного мероприятия установлена попытка незаконного сбыта Андреевым Р.В. наркотического средства «ацетилированный опий» участвовавшему в проверочной закупке в качестве закупщика Д.

Несмотря на это, вопреки определенным ст. 2 Федерального закона от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 21 декабря 2013 года № 369-ФЗ) «Об оперативно-розыскной деятельности» задачам оперативно-розыскной деятельности по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, а также выявлению и установлению лиц, их подготавливающих или совершивших, преступные действия Андреева Р.В. не были пресечены. Два вновь проведенных оперативно-розыскных мероприятия «проверочная закупка» 08 сентября 2010 года и 25 января 2011 года с привлечением в качестве покупателя К. каких-либо новых результатов не дали.

Таким образом, оснований для проведения 08 сентября 2010 года и 25 января 2011 года оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка» не имелось.

В соответствии со ст. 75 УПК РФ, доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

Учитывая вышеизложенное, президиум находит, что приговор в части осуждения Андреева Р.В. за покушения на сбыт наркотических средств 08 сентября 2010 года и 25 января 2011 года подлежит отмене, дело – прекращению в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в его действиях состава преступления, признав за ним в этой части право на реабилитацию.

В связи с уменьшением объема обвинения назначенное осужденному наказание подлежит снижению.

В остальной части оснований к изменению приговора суда не имеется.

Принимая во внимание вышеизложенное и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум

П О С Т А Н О В И Л :

░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 12 ░░░░░░░░ 2011 ░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░. 3 ░░. 30, ░. «░» ░. 3 ░░. 228.1 ░░ ░░ (░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░.); ░░ ░. 3 ░░. 30, ░. «░» ░. 2 ░░. 228.1 ░░ ░░ (░░ ░░░░░░░ ░░ 25 ░░░░░░ 2011 ░░░░) ░░░░░░░░, ░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░. 2 ░. 1 ░░. 24 ░░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░ ░░░ ░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░; ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ 08 ░░░░░░░░ 2010 ░░░░ ░ 25 ░░░░░░ 2011 ░░░░ ░░░░░░░░: ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░. 3 ░░. 30, ░. «░» ░. 3 ░░. 228.1 ░░ ░░ ░ 8 ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░; ░░ ░. 3 ░░. 232 ░░ ░░ ░ 3 ░░░░░ 6 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░. ░░ ░░░░░░░░░ ░. 3 ░░. 69 ░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ 8 ░░░ 3 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░

░░░░░-░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░