Решение по делу № 22-2476/2021 от 01.12.2021

Судья Шопконков Л.Г.                                                                                                        №22-2476

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г.Улан-Удэ                                                                                                              16 декабря 2021 г.

Верховный суд Республики Бурятия в составе:

председательствующего судьи Беляковой П.Б.,

судей Будаевой Л.И., Ходоевой О.А.,

при секретаре Очировой О.Б.,

с участием прокурора Саранова Б.С.,

осужденной Фефеловой Н.В.,

защитника – адвоката Брянского С.И.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя – помощника прокурора Октябрьского района г.Улан-Удэ Имедеевой Л.А., апелляционную жалобу осужденной Фефеловой Н.В. на приговор Октябрьского районного суда г.Улан-Удэ от 21 октября 2021 г., которым

Фефелова Н.В., родившаяся ... в <...>, судимая:

1) 02.07.2014 Джидинским районным судом РБ по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года;

Постановлением того же суда от 16.02.2011 условное осуждение отменено и осужденная направлена для отбывания наказания в ИК общего режима; освобождена 30.06.2017 по отбытию наказания; Решением Металлургического районного суда г.Челябинска Челябинской области от 22.03.2017 установлен административный надзор с 03.08.2017 по 30.06.2025;

2) 21.02.2019 Октябрьским районным судом г.Улан-Удэ по ч.1 ст.314.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 6 месяцев;

3) 15.04.2021 тем же судом по ч.1 ст.314.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год;

Постановлением Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 13.07.2021 условное осуждение отменено и осужденная направлена для отбывания наказания в колонию-поселение на срок 5 месяцев;

- осуждена по п.«г» ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Октябрьского районного суда г.Улан-Удэ от 21.02.2019 и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения не отбытого наказания по приговору от 21.02.2019 назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания по данному приговору и не отбытой части наказания по приговору Октябрьского районного суда г.Улан-Удэ от 15.04.2021 (с учетом постановления Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от 13.07.2021) окончательно назначено 2 года 6 месяцев 3 дня лишения свободы с отбыванием наказания в ИК общего режима.

Мера пресечения изменена, Фефелова Н.В. взята под стражу в зале суда.

     На основании п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ зачтено в срок отбывания наказания время содержания Фефеловой Н.В. под стражей в период с ... по ..., с ... до вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в ИК общего режима.

В срок отбывания наказания зачтен срок наказания, отбытый по постановлению Железнодорожного районного суда г.Улан-Удэ от ..., в период с ... по ....

Гражданский иск потерпевшего Н. удовлетворен, взыскан с Фефеловой Н.В. в пользу Н. материальный ущерб в сумме 22 563, 35 руб.

Взысканы с Фефеловой Н.В. процессуальные издержки в общей сумме 36 300 руб.

Разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Будаевой Л.И., выступления прокурора Саранова Б.С., поддержавшего доводы апелляционного представления, мнения осужденной Фефеловой Н.В., защитника Брянского С.И., поддержавших доводы апелляционной жалобы и возражавших против удовлетворения апелляционного представления, суд апелляционной инстанции

                                                        У С Т А Н О В И Л:

Фефелова Н.В. признана виновной и осуждена за кражу денежных средств с банковской карты АО «<...>» принадлежащей грН., с причинением ему материального ущерба в сумме 22 563,35 рублей.

Преступление совершено в <...> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Фефелова Н.В. вину в предъявленном обвинении признала полностью, от дачи показаний отказалась в силу ст.51 Конституции РФ.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Имедеева Л.А. выразила несогласие с приговором суда, находит его подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона, несправедливостью приговора. Вывод суда о виновности Фефеловой Н.В. в совершении инкриминируемого ей преступления является обоснованным, а вывод суда о назначении ей наказания в виде реального лишения свободы мотивированным. Ссылается на ч.5 ст.69 УК РФ, а также п.35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 №55 «О судебном приговоре».

Считает, что решение суда о назначении на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору и не отбытой части наказания по приговору Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 15.04.2021, является ошибочным. Окончательное наказание следует назначить Фефеловой Н.В. по правилам ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по данному приговору в порядке ст.70 УК РФ и приговору Октябрьского районного суда г.Улан-Удэ от 15.04.2021 с зачетом наказания, отбытого по приговору от 15.04.2021.

Просит приговор изменить, указать в резолютивной части приговора о назначении наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по обжалуемому приговору и приговору Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 15.04.2021, в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Зачесть наказание, отбытое по приговору Октябрьского районного суда г.Улан-Удэ от 15.04.2021, с ... по ....

В апелляционной жалобе осужденная Фефелова Н.В. выразила несогласие с приговором. Просит изменить вид исправительного учреждения с колонии общего режима на колонию-поселение.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления прокурора, апелляционной жалобы осужденной, выслушав участников заседания, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно ст.297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Виновность Фефеловой Н.В. в совершении инкриминируемого ей деяния при обстоятельствах, изложенных в приговоре, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательств, и сторонами не оспаривается.

Собранные по делу доказательства положены в основу приговора как полученные в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованные в судебном заседании, нашли должную оценку в приговоре в соответствии с требованиями закона, что свидетельствует о правильном установлении фактических обстоятельств совершенного Фефеловой Н.В. преступления и квалификации ее действий по п.«г» ч.3 ст.158 УК РФ как кража, то есть <тайное> хищение чужого имущества, совершенная с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета.

При назначении Фефеловой Н.В. наказания суд первой инстанции выполнил требования ст.ст.6, 43, 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности виновной, наличие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осужденной и условия жизни ее семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Фефеловой Н.В., судом обоснованно учтены: ее полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления путем дачи подробных показаний в ходе предварительного расследования, положительная характеристика по месту отбывания наказания, болезненное состояние ее здоровья, признание иска.

Обстоятельством, отягчающим наказание, судом признан рецидив преступлений, являющийся в соответствии с п.«б» ч.2 ст.18 УК РФ опасным, с чем соглашается суд апелляционной инстанции.

Выводы суда о необходимости назначения Фефеловой Н.В. наказания в виде лишения свободы при отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15, ч.1 ст. 62, ст.64, ч.3 ст.68, ст.73 УК РФ должным образом мотивированы, их правильность сомнений у суда апелляционной инстанции не вызывает.

Вид исправительного учреждения для отбывания осужденной наказания определен судом верно.

Назначенное Фефеловой Н.В. наказание по своему виду отвечает требованиям закона.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, не допущено.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами апелляционного преставления, суд апелляционной инстанции находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, правовой позицией, изложенной в п.35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 №55 «О судебном приговоре», если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, то окончательное наказание назначается по совокупности преступлений.

Указание суда о назначении Фефеловой наказания согласно ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору, и не отбытой части наказания по приговору Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 15.04.2021, является неверным. Следуя правилам ч.5 ст.69 УК РФ, окончательное наказание необходимо назначить Фефеловой Н.В. путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору в порядке ст.70 УК РФ, и наказания по приговору от 15.04.2021, с зачетом в срок наказания наказание, отбытое по приговору от 15.04.2021, с ... по ....

Кроме того, суд первой инстанции, правильно определив Фефеловой зачет в срок отбывания наказания время ее содержания под стражей на основании п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ, вместе с тем, допустил техническую ошибку, указав в резолютивной части приговора на применение п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ, что подлежит устранению путем внесения изменения в данную часть.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.9, 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

О П Р Е Д Е Л И Л:

Приговор Октябрьского районного суда г.Улан-Удэ от 21 октября 2021 г. в отношении Фефеловой Н.В. изменить.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по данному приговору, и наказания по приговору Октябрьского районного суда г.Улан-Удэ от 15.04.2021, окончательно назначить наказание в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Зачесть в срок отбывания наказания наказание, отбытое по приговору Октябрьского районного суда г.Улан-Удэ от 15.04.2021, с ... по ....

В резолютивной части приговора указать на применение п. «б» ч.3.1 ст.72 УК РФ вместо п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденной без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденной, содержащейся под стражей, в тот же срок со дня вручения ей приговора, вступившего в законную силу.

Осужденная вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи