Решение по делу № 22-8048/2019 от 08.10.2019

Судья Тюкова М.С. Дело № 22-8048/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Мотивированное определение изготовлено 01 ноября 2019 года

г. Екатеринбург 31 октября 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда в составе:

председательствующего Герасименко М.Ю.,

судей Ростовцевой Е.П., Алексейцевой Е.В.,

при секретаре Подкорытовой М.П.,

с участием:

прокурора апелляционного отдела прокуратуры Свердловской области ФирсоваА.В.,

защитника-адвоката Пономарева С.Я., представившего удостоверение № 3234 и ордер 005842 от 21 октября 2019 года,

рассмотрела в открытом судебном заседании 31 октября 2019 года апелляционное представление государственного обвинителя – помощника прокурора Ленинского района г. Екатеринбурга Плотникова А.С. на приговор Ленинского районного суда г. Екатеринбурга от 22 августа 2019 года, которым

Сивков Олег Владимирович,родившийся ( / / ), ранее судимый:

·        приговором Ленинского районного суда г. Екатеринбурга от 11 января 2018 года по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в 3 года; постановлением Ленинского районного суда г. Екатеринбурга от 30 мая 2019 года условное осуждение отменено, постановлено срок наказания исчислять с 30 мая 2019 года, зачтено в срок наказания содержание Сивкова О.В. под стражей в период с 13 марта 2019 года по 23 апреля 2019 года;

осужден по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации к 3 годам лишения свободы.

На основании ст. 70 Уголовного кодекса Российской Федерации к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 11 января 2018 года, окончательно Сивкову О.В. по совокупности приговоров назначено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором суда мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу; осужденный Сивков О.В. взят под стражу в зале суда; постановлено срок отбывания наказания исчислять с 22 августа 2019 года, зачесть в срок отбывания наказания время содержания Сивкова О.В. под стражей до судебного разбирательства с 28 мая 2019 года по 30 мая 2019 года, а также с 22 августа 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Заслушав доклад судьи Ростовцевой Е.П., выслушав мнение прокурора ФирсоваА.В., полагавшего необходимым приговор суда изменить по доводам апелляционного представления, выступление адвоката Пономарева С.Я., возражавшего против удовлетворения доводов апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

приговором суда Сивков О.В. признан виновным в совершении 28 мая 2019 года в Ленинском районе г. Екатеринбурга незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотического средства – производного метилового эфира 3-метил-2-(1-пентил-1H-индазол-3-карбоксамидо) бутановой кислоты в крупном размере массой не менее 0,77 грамма при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Сивков О.В. вину в совершении преступления признал полностью, дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель - помощник прокурора Ленинского района г. Екатеринбурга Плотников А.С., не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного, полагает приговор суда в отношении Сивкова О.В. подлежащим изменению вследствие нарушений судом требований закона в части разрешения вопросов, относящихся к зачету времени содержания под стражей. В обоснование своей позиции прокурор указывает, что суд, вопреки нормам ч. 3.2 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации, зачел время содержания под стражей Сивкова О.В. с 22 августа 2019 года по день вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, в то время как, согласно закону, осужденным за преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации, время содержания под стражей засчитывается из расчета один день за один день. Автор представления ставит вопрос об изменении приговора суда, просит зачесть время содержания Сивкова О.В. под стражей с 22 августа 2019 года по день вступления приговора в законную силу, исходя из расчета один день нахождения под стражей за один день лишения свободы.

В возражениях на апелляционное представление осужденный Сивков О.В. излагает доводы, по которым просит решение суда в части зачета времени содержания под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима оставить без изменения. Приносит извинения своей маме, просит учесть, что она является пенсионеркой, страдает ***, в настоящее время осталась одна, близких родственников после смерти отца и старшего сына не имеет. Просит принять во внимание, что он работал, в том числе во время испытательного срока по предыдущему приговору, его ждут на работе и после освобождения; он получил высшее образование. Автор жалобы указывает и на то, что после вынесения в отношении него предупреждения со стороны уголовно-исполнительной инспекции во время испытательного срока он просил отменить ему условное осуждение, но суд продлил ему испытательный срок на 1 месяц и обязал пройти обследование ***, которое он так и не успел пройти. Просит учесть, что за время нахождения в следственном изоляторе он сделал для себя выводы, понимает, что должен понести наказание, может с уверенностью сказать, что с его стороны более никаких противоправных действий не будет, он больше не будет употреблять наркотические средства.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления прокурора, возражений на них осужденного Сивкова О.В., судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по доводам апелляционного представления.

При выполнении требований ст. 217 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации Сивков О.В. заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства. Аналогичное ходатайство было заявлено им в судебном заседании. Суд, удостоверившись, что Сивков О.В. осознает характер и последствия заявленного ходатайства, а также то, что ходатайство было заявлено добровольно и после консультации с защитником, постановил приговор без проведения судебного разбирательства. Таким образом, условия и порядок рассмотрения дела в особом порядке, предусмотренные ст. 314 - 316 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, судом соблюдены.

Юридическая квалификация действий Сивкова О.В. дана судом в соответствии с предъявленным обвинением.

Наказание осужденному назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи; обстоятельств, смягчающих наказание – полного признания вины, раскаяния в содеянном, а также с учетом положительной характеристики в период получения им образования.

Судом полностью учтены данные о личности Сивкова О.В., которыми он располагал на момент вынесения приговора.

Отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.

Принимая во внимание данные о личности Сивкова О.В., характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, конкретные обстоятельства дела, а также то, что Сивков О.В. продолжил заниматься преступной деятельностью в период отбывания наказания за аналогичное преступление в области незаконного оборота наркотических средств, то есть, он должных выводов для себя не сделал, на путь исправления не встал, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о невозможности исправления осужденного без реального отбывания наказания. Оснований для применения в отношении Сивкова О.В. положений, предусмотренных ч. 6 ст. 15, ст. ст. 64, 73 Уголовного кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции не усмотрел, не усматривает таковых оснований и судебная коллегия.

Наказание Сивкову О.В. назначено в пределах санкции ч.2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации с учетом положений ч. 1, 5 ст.62 Уголовного кодекса Российской Федерации. Окончательное наказание обоснованно назначено Сивкову О.В. по совокупности приговоров в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 70 Уголовного кодекса Российской Федерации, чрезмерно суровым не является и смягчению не подлежит.

Вместе с тем, судебная коллегия находит обоснованными доводы автора апелляционного представления.

В соответствии с п. 3 ст. 389.15 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации основанием для изменения судебного решения в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 389.18 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации неправильным применением уголовного закона является нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

В силу ч. 3.2 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Однако суд в нарушение вышеуказанных требований материального закона применил к Сивкову О.В., осужденному по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации, положения, предусмотренные п. «б» ч. 3.1 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года № 186-ФЗ), и зачел в срок лишения свободы время содержания под стражей с 22 августа 2019 года по день вступления приговора в законную силу включительно из расчета один день за полтора для отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Таким образом, соглашаясь с доводами апелляционного представления, судебная коллегия считает необходимым приговор в данной части изменить.

В то же время автор апелляционного представления не оспаривает решение суда о зачете времени содержания Сивкова О.В. под стражей с 28 мая 2019 года по 30 мая 2019 года. Учитывая изложенное, судебная коллегия не может ухудшить положение осужденного и полагает, что период времени содержания Сивкова О.В. под стражей с 28 мая 2019 года по 30 мая 2019 года должен быть исчисленным из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, как это указано в приговоре суда.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.19, 389.20 ч. 9 п.1, 389.26, 389.28, 389.33 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

Приговор Ленинского районного суда г. Екатеринбурга от 22 августа 2019 года в отношении Сивкова Олега Владимировича изменить:

- исключить из резолютивной части приговора указание суда о зачете время содержания Сивкова О.В. под стражей с 22 августа 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня;

- в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации зачесть время содержания Сивкова О.В. под стражей с 22 августа 2019 года по день вступления приговора в законную силу, то есть по 31 октября 2019 года, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Считать период времени содержания Сивкова О.В. под стражей с 28 мая 2019 года по 30 мая 2019 года исчисленным из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор суда в отношении Сивкова О.В. оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить.

Апелляционное определение вступает в законную силу немедленно и может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, в Седьмой кассационный суд, расположенный в г. Челябинске.

Подлинник апелляционного определения изготовлен в печатном виде.

Председательствующий

Судьи: