Решение по делу № 22-1853/2018 от 22.11.2018

Пред. Неустроева Н.Н. Дело № 22- 1853

Апелляционное постановление

г. Ярославль 10 декабря 2018 года

Ярославский областной суд в составе председательствующего Балаева Е.А.

при секретаре Которкиной М.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление Тутаевского межрайонного прокурора Маркина А.П., апелляционную жалобу адвоката Киселева Н.В. на приговор Тутаевского городского суда Ярославской области от 24 октября 2018 года, которым

Саксин Д.В., ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ, судимый:

- 26.03.2018 г. по ч. 3 ст. 30, ст. 158. 1 УК РФ (8 эпизодов), по ст. 158.1 УК РФ (два эпизода) к 10 месяцам ограничения свободы,

осужден:

ст. 158.1 УК РФ (эпизод ОРГАНИЗАЦИЯ 1 21 апреля 2018 года) на 10 месяцев ограничения свободы с ограничением без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбывание осужденными наказания в виде ограничения свободы, не выезжать за пределы муниципального образования, не изменять места жительства без согласия указанного специализированного органа, с возложением обязанности являться в указанный орган для регистрации 1 раз в месяц,

ч. 3 ст. 30, ст. 158. 1 УК РФ (эпизод ОРГАНИЗАЦИЯ 2 24 апреля 2018 года) на 9 месяцев ограничения свободы с ограничением без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбывание осужденными наказания в виде ограничения свободы, не выезжать за пределы муниципального образования, не изменять места жительства без согласия указанного специализированного органа, с возложением обязанности являться в указанный орган для регистрации 1 раз в месяц,

ч. 3 ст. 30, ст. 158. 1 УК РФ (эпизод ОРГАНИЗАЦИЯ 3 9 мая 2018 года) на 9 месяцев ограничения свободы с ограничениями, указанными в приговоре,

ч. 3 ст. 30, ст. 158. 1 УК РФ (эпизод ИП 24 мая 2018 года) на 8 месяцев ограничения свободы с ограничениями, указанными в приговоре,

ч. 3 ст. 30, ст. 158. 1 УК РФ (эпизод ОРГАНИЗАЦИЯ 4 29 мая 2018 года) на 9 месяцев ограничения свободы с ограничениями, указанными в приговоре,

ч. 3 ст. 30, ст. 158. 1 УК РФ (эпизод ОРГАНИЗАЦИЯ 2 31 мая 2018 года) на 9 месяцев ограничения свободы с ограничениями, указанными в приговоре,

ст. 158. 1 УК РФ (эпизод ОРГАНИЗАЦИЯ 5 19 июня 2018 года) на 10 месяцев ограничения свободы с ограничениями, указанными в приговоре,

ст. 158. 1 УК РФ (эпизод ОРГАНИЗАЦИЯ 1 4 июля 2018 года) на 11 месяцев ограничения свободы с ограничениями, указанными в приговоре,

ч. 3 ст. 30, ст. 158. 1 УК РФ (эпизод ОРГАНИЗАЦИЯ 3 17 июля 2018 года) на 9 месяцев ограничения свободы с ограничениями, указанными в приговоре,

ст. 158. 1 УК РФ (эпизод ОРГАНИЗАЦИЯ 5 19 июля 2018 года) на 11 месяцев ограничения свободы с ограничениями, указанными в приговоре,

ч. 1 ст. 161 УК РФ (эпизод ОРГАНИЗАЦИЯ 5 20 июля 2018 года) на 1 год 6 месяцев лишения свободы,

ч. 1 ст. 161 УК РФ (эпизод ОРГАНИЗАЦИЯ 3 4 августа 2018 года) на 1 год 8 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено Саксину 2 года 4 месяца лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем полного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Ярославля от 26 марта 2018 года назначено Саксину 2 года 9 месяцев лишения свободы в ИК общего режима.

Мера пресечения оставлена содержание под стражей, срок отбытия наказания исчислен с 24 октября 2018 года. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 4 августа по 23 октября 2018 года, из расчета 1 день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в ИК общего режима, с учетом ч. 3.3 ст. 72 УК РФ, как указано в приговоре.

Определена судьба вещественных доказательств.

Заслушав выступления адвоката Потаповой Н.А. в поддержание доводов апелляционной жалобы, прокурора Фировой А.А., поддержавшей доводы апелляционного представления, суд

установил:

Саксин Д.В. осужден: за мелкое хищение и покушение на мелкое хищение, совершенное лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное ч. 2 ст. 7.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях, за два эпизода открытого хищения чужого имущества.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

    Дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В апелляционном представлении Тутаевский межрайонный прокурор Маркин А.П. не согласен с приговором суда, считает его незаконным ввиду нарушения уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона и несправедливости назначенного наказания. Отмечает, что суд не признал в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Саксина, его явку с повинной по седьмому эпизоду хищения от 19 июня 2018 года, что привело к назначению несправедливого наказания за данное преступление, так и по совокупности преступлений. Суд неправильно сослался при зачете наказания на ч. 3.3 ст. 72 УК РФ, в то время как следовало руководствоваться п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, поэтому срок отбытия наказания Саксину подлежит исчислению с даты вступления приговора в законную силу с зачетом времени содержания под стражей с 4 августа 2018 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания. Во вводной части приговора допущена ошибка в части даты предыдущей судимости по приговору от 26 марта 2018 года. Прокурор просит приговор отменить и вынести новый приговор.

В апелляционной жалобе адвокат Киселев Н.Ф. не согласен с приговором суда в части незачета времени содержания Саксина Д.В. под стражей с 12 февраля по 26 марта 2018 года по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Ярославля от 26 марта 2018 года.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления прокурора и апелляционной жалобы адвоката, суд апелляционной инстанции считает приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Требования ст.ст. 314 - 316 УПК РФ, предъявляемые к порядку проведения судебного заседания и приговору, судом выполнены.

Суд сделал правильный вывод о том, что предъявленное Саксину Д.В. обвинение, с которым он согласился, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Вывод суда о квалификации действий Саксина Д.В. по ст. 158.1 УК РФ (четыре эпизода); ч. 3 ст. 30, ст. 158.1 УК РФ (шесть эпизодов), ч. 1 ст. 161 УК РФ (два эпизода) является правильным.

Суд не нашел оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую по ч. 1 ст. 161 УК РФ, мотивировав своё решение.

Суд первой инстанции не учел в качестве обстоятельства, смягчающего наказание явку с повинной Саксина Д.В. по эпизоду кражи от 19 июня 2018 года и не мотивировал данное решение.

Между тем из явки с повинной Саксина Д.В. следует, что признался в покушении на кражу двух банок кофе на общую сумму 445 рублей 46 коп. (т. 3 л.д. 34). При таких обстоятельствах следует признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Саксина Д.В., явку с повинной, что отвечает принципу справедливости при назначении наказания, в связи с чем подлежит снижению назначенное Саксину Д.В. наказание по ч. 3 ст.30, ст. 158.1 УК РФ по эпизоду ОРГАНИЗАЦИЯ 5 от 19 июня 2018 года, по совокупности преступлений и по совокупности приговоров.

В остальной части при назначении назначения Саксину Д.В. суд учел все обстоятельства по делу: явки с повинной, полное признание вины и раскаяние в содеянном.

Суд в приговоре мотивировал свое решение о назначении Саксину Д.В. реального лишения свободы и не нашел оснований для применения положений ст.ст. 64 УК РФ, с которым соглашается суд апелляционной инстанции.

Соглашаясь с доводами апелляционного представления, суд считает необходимым внести в приговор и иные изменения.

Во вводной части приговора суд неправильно указал дату приговора мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Ярославля, следует указать дату приговора от 26 марта 2018 года.

Суд в приговоре указал на исчисление срока отбывания наказания Саксина Д.В. с момента провозглашения приговора. Между тем данное решение суда не соответствует положениям ч. 3 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года, действовавшей во время судебного рассмотрения дела.

В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

По смыслу данной нормы закона срок отбывания наказания лица подлежит исчислению с момента вступления приговора в законную силу, то есть в отношении Саксина Д.В. срок наказания подлежит исчислению с 10 декабря 2018 года.

По делу установлено, что Саксин Д.В. до постановления приговора содержался под стражей с 4 августа 2018 года по 23 октября 2018 года.

Следовательно, зачету в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима подлежит период содержания Саксина Д.В. под стражей с 4 августа 2018 года до 10 декабря 2018 года.

Ссылка суда в приговоре на ч. 3.3 ст. 72 УК РФ является ошибочной, поскольку данная норма подлежит применению в отношении осужденных, отбывающих наказание по приговору суда.

Окончательное наказание Саксину Д.В. назначено по совокупности приговоров путем полного - в виде 5 месяцев лишения свободы (с учетом положений п. «б» ч.1 ст. 71 УК РФ о соответствии одного дня лишения свободы двум дням ограничения свободы), - присоединения к назначенному наказанию наказания, не отбытого по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Ярославля от 26 марта 2018 года.

Приговором мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Ярославля от 26 марта 2018 года Саксин Д.В. был осужден к 10 месяцам ограничения свободы.

По приговору от 26 марта 2018 года Саксин Д.В. содержался под стражей с 12 февраля 2018 года по 26 марта 2018 года.

Следовательно, период, в течение которого Саксин Д.В. содержался под стражей, подлежал исключению из неотбытого наказания по приговору от 26 марта 2018 года, а при исчислении неотбытого срока наказания надлежало учитывать положения п. «б» ч.1 ст. 71 УК РФ о соответствии одного дня лишения свободы двум дням ограничения свободы.

При таких обстоятельствах суд считает, что принцип полного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 26 марта 2018 года применен неправильно.

С учетом изложенного суд принимает решение о назначении Саксину Д.В. окончательного наказания по совокупности приговоров путем частичного – в виде 1 месяца лишения свободы – присоединения к назначенному наказанию наказания, не отбытого по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Дзержинского судебного района г. Ярославля от 26 марта 2018 года.

Срок предварительного заключения Саксина Д.В. под стражей по приговору от 26 марта 2018 года с 12 февраля 2018 года по 26 марта 2018 года является отбытым наказанием по этому приговору и зачету в срок окончательного наказания не подлежит. Доводы жалобы осужденного в этой части являются несостоятельными.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28 УПК РФ, суд

постановил:

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ 24 ░░░░░░░ 2018 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░:

░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ № 5 ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░. ░░░░░░░░░ ░░ 26 ░░░░░ 2018 ░░░░;

░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░ ░. 3 ░░.30, ░░. 158.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ 5 ░░ 19 ░░░░ 2018 ░░░░, ░░░░ ░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░ ░. 3 ░░.30, ░░. 158.1 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ 5 ░░ 19 ░░░░ 2018 ░░░░ ░░░░░░░░░ ░ 10 ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ 9 ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░. 2 ░░. 69 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ 2 ░░░ 3 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░░. 70 ░░ ░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ 2 ░░░ 4 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░.

░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ 10 ░░░░░░░ 2018 ░░░░.

░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░. «░» ░.3.1 ░░.72 ░░ ░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ 3 ░░░░ 2018 ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░.░. ░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░ 4 ░░░░░░░ 2018 ░░░░ ░░ 10 ░░░░░░░ 2018 ░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░: ░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ 47.1 ░░░ ░░, ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░: