Решение по делу № 22-3556/2018 от 16.11.2018

    Судья 1-й инстанции Цыренова Л.Д.                             по делу № 22-3556/2018

    АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

    3 декабря 2018 года                                                                              г. Иркутск

        Суд апелляционной инстанции Иркутского областного суда в составе председательствующего Игнатовой Н.В.

        при секретаре Константиновой С.В.,

    с участием прокурора Цвигун С.М., осужденных Бартаева В.В. и Зеленова А.А. путем использования систем видеоконференц-связи, их защитников по назначению – адвокатов Ломухина А.А. и Блиндар М.В.,

    рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Баяндаевского района Иркутской области Сопходоевой Л.З., апелляционным жалобам осужденных Бартаева В.В. и Зеленова А.А. на приговор Баяндаевского районного суда Иркутской области от 24 августа 2018 года, которым

    Бартаев В.В., родившийся Дата изъята в <адрес изъят>, (данные изъяты), зарегистрированный по адресу: <адрес изъят>, проживающий по адресу: <адрес изъят>, ранее судимый:

    22 сентября 2008 года <адрес изъят> районным судом <адрес изъят> по ч. 1 ст. 131 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговорам от 5 марта 2007 года и от 18 октября 2007 года, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного сложения окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; 20 сентября 2013 года освобожден по отбытию наказания;

        12 июля 2016 года мировым судьей судебного участка № <адрес изъят> по ст. 264.1 УК РФ к 300 часам обязательных работ с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами; согласно решению <адрес изъят> районного суда <адрес изъят> от 27 июля 2016 года установлен административный надзор на срок 3 года; постановлением мирового судьи судебного участка № <адрес изъят> от 3 апреля 2017 года неотбытое наказание в виде 191 часа обязательных работ заменено на лишение свободы сроком 23 дня с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; 25 апреля 2017 года освобожден по отбытию наказания;

    осужден по п.п. «а,б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ на 1 год 8 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения. Срок отбытия наказания исчислен с 24 августа 2018 года. Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 16 августа 2018 года по 24 августа 2018 года.

    Зеленов А.А,, родившийся Дата изъята в <адрес изъят>, (данные изъяты), зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес изъят>, ранее судимый:

        20 июня 2013 года мировым судьей судебного участка № <адрес изъят> по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно с испытательным сроком в 2 года;

    23 июля 2013 года мировым судьей судебного участка № <адрес изъят> по ч. 1 ст. 139 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 6 месяцев с удержанием из заработной платы 5% в доход государства;

    6 марта 2014 года <адрес изъят> районным судом <адрес изъят> по ч. 1 ст. 114 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменен приговор мирового судьи судебного участка Номер изъят от 20 июня 2013 года, в соответствии со ст. 70 УК РФ частично присоединены неотбытая часть по приговорам от 20 июня 2013 года и 23 июля 2013 года, и окончательно с применением ст. 71 УК РФ назначено наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; 28 мая 2015 года освобожден по отбытию наказания;

    10 мая 2017 года по мировым судьей судебного участка № <адрес изъят> по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком в 2 года;

        16 апреля 2018 года <адрес изъят> районным судом <адрес изъят> по ч. 1 ст. 119, п. «з» ч. 2 ст. 112, ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № <адрес изъят> от 10 мая 2017 года и по правилам ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения окончательно назначено наказание в виде 3 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

        5 июля 2018 года <адрес изъят> районным судом <адрес изъят> по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 105 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору от 16 апреля 2018 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет 6 месяцев с ограничением свободы на срок 1 год, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

    осужден по п.п. «а,б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ на 1 год 8 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору <адрес изъят> районного суда <адрес изъят> от 5 июля 2018 года, окончательно назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы, с ограничением свободы сроком в 1 год, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. С возложением следующих ограничений: не изменять место жительства или пребывания, место работы без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием наказания в виде ограничения свободы 1 раз в месяц для регистрации, не выезжать за пределы территории соответствующего муниципального образования. Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, взят под стражу в зале суда. Срок отбытия наказания исчислен с 24 августа 2018 года. Зачтено в срок отбытия наказания срок отбытия наказания по приговору от 5 июля 2018 года.

    Кроме того, приговором суда удовлетворены исковые требования потерпевшей Пт. и с осужденных Зеленова А.А., Бартаева В.В. солидарно в пользу потерпевшей в счет возмещении материального ущерба, причиненного преступлением, взыскано 15000 (пятнадцать тысяч) рублей; а также разрешен вопрос о вещественных доказательствах и по процессуальным издержкам.

Заслушав прокурора Цвигун С.М., поддержавшего доводы апелляционного представления и возражавшего по доводам апелляционных жалоб; осужденных Бартаева В.В. и Зеленова А.А., их защитников, адвокатов Ломухина А.А. и Блиндар М.В., поддержавших доводы апелляционных жалоб осужденных и не возражавших удовлетворению доводов апелляционного представления об улучшении положения осужденных, суд апелляционной инстанции,

    УСТАНОВИЛ:

Приговором суда, постановленным в порядке особого судопроизводства, установлена виновность Бартаева В.В. и Зеленова А.А. в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, совершенного группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в иное хранилище, с причинением значительного ущерба гражданину.

        Преступление совершено в дневное время 5 января 2018 года в <адрес изъят> при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора. Осужденные Бартаев В.В. и Зеленов А.А. в ходе судебного разбирательства вину признали полностью.

        В апелляционном представлении заместитель прокурора Баяндаевского района Иркутской области Сопходоева Л.З., не оспаривая порядок судопроизводства, доказанность вины осужденных и юридическую квалификацию их действий, выражает несогласие с приговором суда, находя его незаконным ввиду неправильного применения уголовного закона, исходя из следующего. Во вводной части приговора, в нарушение п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2015 года № 55, указано о наличии у осужденного Бартаева В.В. судимостей по приговорам от 5 марта и 18 октября 2007 года, которые согласно п. «в» ч. 3 ст. 86 УК РФ погашены. Нарушены требования ч.1 ст. 10 УК РФ, запрещающий применение обратной силы закона, ухудшающего положение осужденного. Так, вывод суда, содержащийся в описательно-мотивировочной части приговора, о том, что судимость у лиц, осужденных за совершение тяжких преступлений, погашается по истечении восьми лет после отбытия наказания, постановлен без учета отбытия осужденным Бартаевым В.В. наказания, назначенного приговором от 22 сентября 2009 года, 20 сентября 2013 года, а потому не применении п. «г» ч. 3 ст. 86 УК РФ в редакции Федерального закона от 2 июля 2013 года № 110. Не мотивирован надлежащим образом, что противоречит п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года №58, вывод о наличии в действиях осужденных отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного ч. 1.1 ст. 63 УК РФ, как надлежащим образом немотивированной. Неясности содержит резолютивная часть приговора, чем нарушен п. 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 года № 55, а именно, при назначении окончательного наказания осужденному Зеленову А.А. в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ не установлены все ограничения, которые были установлены приговором от 5 июля 2018 года. Потому просит приговор изменить, исключить из вводной части приговора погашенные судимости Бартаева В.В., исключить признание в отношении каждого осужденного отягчающим наказание обстоятельствам совершение преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя, в описательно-мотивировочной части приговора указать о погашении судимости за совершение тяжких преступлений по истечении 6 лет, уточнить ограничения, установленные осужденному Зеленову А.А. при назначении окончательного наказания.

В апелляционной жалобе осужденный Зеленов А.А. указывает о несправедливости приговора вследствие назначения чрезмерно сурового наказания. Судом не в полной мере учтены все смягчающие обстоятельства: признание вины, частичное возмещение ущерба, мнение потерпевшей о наказании и наличие у него дочери на иждивении. Потому просит приговор изменить, снизить назначенное наказание.

В апелляционной жалобе осужденный Бартаев В.В. указывает о несправедливости приговора вследствие назначения чрезмерно сурового наказания. Судом не учтены полное признание вины, активное способствование раскрытию преступления, частичное возмещение им причиненного ущерба в размере 25 тысяч рублей, мнение потерпевшей, удовлетворительные характеристики. Неверно указано в приговоре о наличии у него условных судимостей и административного надзора. Просит приговор отменить, направить уголовное дело на новое рассмотрение в тот же суд.

В возражениях на доводы апелляционной жалобы осужденного Зеленова А.А. государственный обвинитель Сопходоева Л.З. приводит свои доводы о справедливости приговора суда.

Проверив в апелляционном порядке материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционных жалоб и возражений, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из приговора усматривается, что судом первой инстанции в полной мере соблюдены требования гл. 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемых с предъявленным им обвинением.

Так, судом установлено наличие оснований применения особого порядка принятия судебного решения, проверено соблюдение порядка заявления Бартаевым В.В. и Зеленовым А.А. ходатайства о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, а также соблюдены требования, предусмотренные ст. 316 УПК РФ, о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора.

Кроме того, в приговоре приведен вывод суда о том, что обвинение, с которым согласились Бартаев В.В. и Зеленов А.А., обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Юридическая оценка содеянного Бартаевым В.В. и Зеленовым А.А. по пп. «а,б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ является правильной.

Наказание осужденным назначено с учетом характера и степени общественной опасности преступления и личности виновных, а также влияния назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семьей.

Необходимость назначения Бартаеву В.В. и Зеленову А.А. наказания в виде реального лишения свободы с применением правил ч. 5 ст. 62, в отношении Бартаева В.В. с применением также ч. 2 ст. 68 УК РФ, а также выводы об отсутствии оснований для применения положений ч. 1 ст. 62, ч. 6 ст. 15, ст. 64 УК РФ в приговоре мотивированы и с ними соглашается суд апелляционной инстанции.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание каждому осужденному, суд учел признание полное признание ими своей вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, частичное возмещение причиненного преступлением ущерба, а также наличие у Зеленова А.А. малолетнего ребенка, у Бартаева В.В. несовершеннолетних детей.

Новых смягчающих обстоятельств, которые судом не были учтены, в жалобах осужденных не содержится, потому доводы о неполном учете всех смягчающих наказание обстоятельств несостоятельны.

Мнение потерпевшей, на что указано в жалобах осужденных, не является обязательным для суда, а потому к числу смягчающих наказание обстоятельств отнесению не подлежит.

Обоснованно отягчающим наказание обстоятельством в отношении Бартаева В.В. признан рецидив преступлений.

Правильно, вопреки доводам апелляционного представления, в качестве отягчающего обстоятельства учтено совершение Бартаевым В.В. и Зеленовым А.А. преступления в состоянии опьянения, вызванного употреблением алкоголя, поскольку осужденные подтвердили факт влиянии данного состояния на их поведение в момент совершения преступления.

Следовательно, суд в полной мере учел все значимые для разрешения вопроса о наказании обстоятельства, в том числе данные о личности виновных, а потому назначил осужденным наказание в полной мере отвечающее требованиям соразмерности содеянному и справедливости.

Обоснованно судом первой инстанции при назначении наказания Зеленову А.А. применены правила ч. 5 ст. 69 УК РФ о назначении наказания по совокупности преступлений, поскольку преступление, за которое Зеленов А.А. осужден обжалуемым приговором, было совершено до его осуждения приговором от 5 июля 2018 года.

Режим исправительного учреждения, назначенный судом, не противоречит требованиям ст. 58 УК РФ.

Вместе с тем, не усмотрев оснований для изменения приговора суда по доводам апелляционных жалоб осужденных Бартаева В.В. и Зеленова А.А., суд апелляционной инстанции, соглашаясь частично с доводами апелляционного представления, находит приговор суда подлежащим изменению.

Так, во вводной части приговора указано на наличие у Бартаева В.В. судимостей по приговорам от 5 марта и 18 октября 2007 года, и от 14 мая 2008 года. Поскольку данные судимости на момент постановления приговора погашены, суд был не вправе указывать об их наличии.

Потому суд апелляционной инстанции, удовлетворяя доводы апелляционного представления в данной части, считает необходимым исключить из вводной части приговора сведения о наличии у Бартаева В.В. судимостей по приговорам от 5 марта и 18 октября 2007 года, и от 14 мая 2008 года.

Кроме того, на что верно указано в представлении, назначая осужденному Зеленову А.А. окончательное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, в том числе присоединив к основному наказанию в виде лишения свободы дополнительное наказание в виде ограничения свободы, назначенное приговором <адрес изъят> районного суда <адрес изъят> от 5 июля 2018 года, суд установил не все ограничения, установленные приговором от 5 июля 2018 года, чем нарушил положения ч. 5 ст. 69 и ст. 53 УК РФ, что влечет внесение соответствующих изменений в резолютивную часть приговора.

Также приговор подлежит изменению в части исчисления срока наказания, назначенного осужденному Зеленову А.А.

Как следует из резолютивной части приговора, осужденный Зеленов А.А. по данному делу до постановления приговора находился на подписке о невыезде и надлежащем поведения и был заключен под стражу приговором суда, потому срок наказания ему был исчислен с 24 августа 2018 года. При этом, с учетом применения правил ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд принял решение о зачете наказания по приговору от 5 июля 2018 года, не указав, какое наказание подлежит зачету и его период.

Поскольку, что следует из приговора от 5 июля 2018 года, Зеленов А.А. с 26 марта 2018 года и до постановления обозначенного приговора содержался под стражей, в срок отбытия наказания подлежит зачету срок содержания его под стражей и отбытое наказание.

Вносимые в приговор изменения не ставят под сомнение его законность, обоснованность и справедливость, не нарушают права осужденных и иных участников судопроизводства, а потому не влекут оснований для снижения назначенного осужденным наказания, либо отмену приговора суда.

Оснований для внесения иных изменений в приговор, суд апелляционной инстанции не находит, в том числе в части неверности выводов суда о сроках погашения судимостей за совершение тяжких преступлений, поскольку допущенная судом ошибка не влияет на постановленные выводы о наличии у Бартаева В.В. непогашенной судимости по приговору от 22 сентября 2008 года и признание наличия отягчающего наказание обстоятельства в виде рецидива преступлений.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Баяндаевского районного суда Иркутской области от 24 августа 2018 года в отношении Бартаева В.В. и Зеленова А.А, изменить:

- исключить из вводной части приговора в отношении Бартаева В.В. указание на наличие судимостей по приговорам от 5 марта 2007 года, 18 октября 2007 года и 14 мая 2008 года;

- установить осужденному Зеленову А.А. следующие ограничения: не менять место жительства или пребывания без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, не выезжать за пределы территории соответствующего муниципального образования, не покидать места жительства в ночное время с 23 до 7 часов, не посещать места проведения массовых мероприятий, обязать являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы 2 раза в месяц.

- зачесть в срок отбытия наказания Зеленову А.А. время содержания под стражей по приговору от 5 июля 2018 года с 26 марта по 4 июля 2018 года, а также отбытое по этому приговору наказание с 5 июля по 23 августа 2018 года, а также время содержания под стражей до вступления приговора с 24 августа по 3 декабря 2018 года с учетом требований п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, введенной в действие Федеральным законом от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ и вступившей в действие с 14 июля 2018 года, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

- срок содержания Бартаева В.В. под стражей с 16 августа по 3 декабря 2018 года зачесть в срок отбытия наказания с учетом требований п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, введенной в действие Федеральным законом от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ и вступившей в действие с 14 июля 2018 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить частично, апелляционные жалобы осужденных оставить без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

        Председательствующий                                                              Игнатова Н.В.