Решение по делу № 22-6636/2020 от 21.09.2020

Мотивированное апелляционное определение изготовлено 30 ноября 2020 года. Председательствующий Карташов О.В. Дело № 22-6636/2020

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

26 ноября 2020 года г. Екатеринбург

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда в составе:

председательствующего судьи Герасименко М.Ю.,

судей Ракимовой С.С., Алексейцевой Е.В.

при секретаре Подкорытовой М.П.

с участием:

осужденного Суровчикова А.В.

прокурора отдела прокуратуры Свердловской области Азанова П.П.,

рассмотрела в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи уголовное дело по апелляционному представлению и.о. прокурора г. Красноуральска Нефедовой Е.А., апелляционной жалобе осужденного Тябина П.С. на приговор Красноуральского городского суда Свердловской области от 08 июля 2020 года, которым

Суровчиков А.В.,

родившийся <дата>

в <адрес>,

ранее судимый:

- 15 марта 2019 года Красноуральским городским судом по п. «а» ч. 2 ст. 158 Уголовного кодекса Российской Федерации к 1 году исправительных работ с удержанием в доход государства 5% заработной платы;

- 29 августа 2019 года Красноуральским городским судом по ч. 3 ст. 30 п. «а» ч. 2 ст. 158 Уголовного кодекса Российской Федерации к 2 годам лишения свободы с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев;

судимый:

- 18 июня 2020 года Красноуральским городским судом по п. «б» ч. 2 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158 Уголовного кодекса Российской Федерации на основании ч. 2 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 70 Уголовного кодекса Российской Федерации присоединено наказание по приговорам суда от 15 марта 2020 года и от 29 августа 2019 года, окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

осужден по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации к 3 годам 1 месяцу лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору Красноуральского городского суда от 18 июня 2020 года, окончательно назначено наказание в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу. Взят под стражу в зале суда.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации время содержания под стражей Суровчикова А.В. с 08 июля 2020 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ. В соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Суровчикова А.В. под стражей по приговору суда от 18 июня 2020 года с 18 июня 2020 года по 30 июня 2020 года зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Зачтено в срок отбывания наказания отбытое Суровчиковым А.В. наказание по приговору суда от 18 июня 2020 года, а именно, с 01 июля 2020 года по 07 июля 2020 года;

Тябин П.С.,

родившийся <дата> в <адрес>,

судимый:

- 03 июля 2020 года мировым судьей судебного участка № 2 Красноуральского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 Уголовного кодекса Российской Федерации к 160 часам обязательных работ,

осужден по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации к 4 годам лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации по совокупности преступлений путём частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка № 2 Красноуральского судебного района Свердловской области от 03 июля 2020 года, окончательно назначено Тябину П.С. наказание в виде 4 лет 3 дней лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу. Взят под стражу в зале суда.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания Тябина П.С. под стражей с 07 февраля 2020 года по 09 февраля 2020 года, а также с 08 июля 2020 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима с учётом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Лукьянов А.В.,

родившийся <дата> в <адрес>,

судимый:

- 21 февраля 2020 года мировым судьей судебного участка №2 Красноуральского судебного района Свердловской области по ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158 Уголовного кодекса Российской Федерации к 1 году 6 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 10% заработной платы;

- 15 июня 2020 года Красноуральским городским судом по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году исправительных работ с удержанием в доход государства 5 % заработка, на основании ч. 5 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации данное наказание сложено с наказанием по приговору суда от 21.02.2020 и окончательно назначено 2 года исправительных работ с удержанием в доход государства 5 % заработка,

осужден по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года. В силу ч. 5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания назначенного по приговору Красноуральского городского суда от 15 июня 2020 года, окончательно Лукьянову А.В. назначено наказание в виде 3 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Взят под стражу в зале суда.

Срок наказания осужденному Лукьянову А.В. исчислен с даты вступления приговора в законную силу. В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 Уголовного кодекса Российской Федерации время содержания под стражей Лукьянова А.В. с 07 февраля 2020 года по 09 февраля 2020 года, а также с 08 июля 2020 года по день вступления настоящего приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с учётом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст.72 УК РФ.

Приговор в отношении Лукьянова А.В. пересматривается в соответствии с ч. 2 ст. 389.19 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Заслушав доклад судьи Герасименко М.Ю., выступление осужденного Суровчикова А.В., возражавшего против доводов апелляционного представления и просившего рассмотреть вопрос о смягчении ему меры наказания, мнение прокурора Азанова П.П., возражавшего против удовлетворения апелляционной жалобы осужденного Тябина П.С. и просившего приговор суда изменить в отношении Суровчикова А.В. по доводам апелляционного представления, судебная коллегия

установила:

Приговором суда Лукьянов А.В., Тябин П.С., Суровчиков А.В. признаны виновными в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта вещества, содержащего синтетическое вещество – «PVP» (1-фенил-2-пирролидин-1-илпентан-1-он), которое относится к наркотическим средствам – производным N-метилэфедрона, массой 1,12 г, то есть в крупном размере.

Преступление совершено 29 января 2020 года в п. Краснодольский г. Красноуральска Свердловской области при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении и.о. прокурора г. Красноуральска Нефедова Е.А. просит приговор в отношении Суровчикова А.В. изменить, назначив наказание по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации в виде 3 лет 7 месяцев лишения свободы. В силу ч. 5 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации по совокупности преступлений путём частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору Красноуральского городского суда от 18 июня 2020 года, назначить окончательное наказание Суровчикову А.В. в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Прокурор указывает, что, правильно признав наличие в действиях осужденного Суровчикова А.В. рецидива преступлений и не усмотрев оснований для применения положений ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 68, ст. ст. 64, 73 УК РФ, суд, вопреки требованиям ч. 2 ст. 68 Уголовного кодекса Российской Федерации, назначил осужденному Суровчикову А.В. наказание, составляющее менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершённое преступление.

В апелляционной жалобе осужденный Тябин П.С. выражает несогласие с приговором суда в части назначенного наказания, считает его слишком суровым. В обоснование доводов жалобы осужденный указывает, что суд не учёл наличие у него троих несовершеннолетних детей, состояние его здоровья, отмечает, что он характеризуется положительно, на учётах у врача-нарколога, врача-психиатра не состоит. Тябин П.С. просит снизить ему срок наказания.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного Тябина П.С. помощник прокурора г. Красноуральска Шустов А.В. просит апелляционную жалобу осужденного оставить без удовлетворения, приговор в отношении Тябина П.С. без изменения.

Выслушав мнения участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, судебная коллегия находит приговор в отношении всех троих осужденных подлежащим изменению по следующим основаниям

Вывод суда о доказанности вины Суровчикова А.В., Тябина П.С. и Лукьянова А.В. в совершении преступления, за которое они осуждены, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции, и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, подробно приведённых судом в приговоре, в том числе:

признательными показаниями Суровчикова А.В. и Лукьянова А.В. об обстоятельствах незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотического средства - производного N-метилэфедрона в крупном размере;

показаниями свидетелей - сотрудников полиции КДА, ССВ, СКВ, МНС, подробно приведёнными судом в приговоре, об обстоятельствах задержания Суровчикова А.В., Тябина П.С. и Лукьянова А.В., изъятия наркотических средств в ходе осмотра автомобиля «Джили», в котором они были задержаны;

показаниями свидетеля ШАВ, водителя автомобиля «Джили», подробно изложенными судом в приговоре, об обстоятельствах задержания Суровчикова А.В., Тябина П.С. и Лукьянова А.В. и обнаружения автомобиле на резиновом коврике с левой стороны за сиденьем водителем свёрток из фрагментов фольги, в котором находился пакетик из полимерного материала с застежкой «зип-лок» с веществом бело-зелёного цвета;

показаниями понятых АРФ и ШКЕ, участвовавших в проведении осмотра автомобиля «Джили», из которого изъяли свёрток из фрагментов фольги с веществом, всё изъятое было упаковано и опечатано, о чем был составлен протокол, подписанный всеми присутствующими лицами; а также участвовавших в проведении личных досмотров Суровчикова А.В., Тябина П.С. и Лукьянова А.В.

протоколом осмотра места происшествия - автомобиля «Джили»; в котором был обнаружен фольгированный свёрток с рассыпчатым веществом светлого цвета, упакованный в пакетик с застежкой «зип-лок»;

протоколами личного досмотра Суровчикова А.В., Тябина П.С. и Лукьянова А.В., в ходе проведения которых у них были изъяты сотовые телефоны;

протоколом осмотра сотового телефона, изъятого у Лукьянова А.В.;

справкой о предварительном исследовании и заключением эксперта, согласно выводам которых, представленное на исследование и экспертизу порошкообразное вещество содержит в своем составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрона, общей массой на момент начала исследования 1,12 гр.;

другими доказательствами, на которые суд сослался в своем приговоре.

В соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации суд проверил и оценил все представленные ему доказательства, проанализировал их в приговоре и указал основания, по которым он принял вышеперечисленные доказательства, надлежаще мотивировав свои выводы в приговоре.

Утверждения Тябина П.С. в заседании суда первой инстанции о непричастности к совершению преступления опровергаются изобличающими его последовательными показаниями осужденных Суровчикова А.В. и Лукьянова А.В., показаниями свидетелей МНС и ШАВ, слышавших разговор между Лукьяновым А.В. и Тябиным П.С. после их задержания в отделе полиции, другими доказательствами по уголовному делу. В апелляционной жалобе Тябин П.С. обоснованность его осуждения не оспаривал.

Действия Суровчикова А.В., Тябина П.С. и Лукьянова А.В. суд правильно квалифицировал по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, надлежаще мотивировав свои выводы в приговоре.

Доводы Суровчикова А.В. в заседании суда апелляционной инстанции о том, что он лишь оказал помощь Тябину П.С. и Лукьянову А.В. в приобретении наркотиков, судебная коллегия находит несостоятельными.

Из показаний самого Суровчикова А.В. на предварительном следствии, оглашённых на основании п. 3 ч. 1 ст. 276 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, достоверность которых он подтвердил в суде, следует, что Суровчиков А.В. присоединился к договорённости между Тябиным П.С. и Лукьяновым А.В. о приобретении наркотических средств, поскольку Тябин П.С. пообещал поделиться с ним наркотиком, вместе с другими осужденными ездил за наркотическим средством. Пояснял Суровчиков А.В. и о том, что в то время, пока Тябин П.С. и Лукьянов А.В. искали наркотическое средство, он наблюдал за окружающей обстановкой, чтобы предупредить остальных осужденных об опасности. После изъятия наркотических средств, о чём Суровчикову А.В. было прекрасно известно, он возвращался в город в одной машине с ними.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что Суровчиков А.В. в полном объёме выполнил объективную сторону состава преступления, за совершение которого он осужден.

Нарушений уголовно-процессуального закона, ограничивающих права участников судопроизводства и способных повлиять на правильность принятого в отношении Суровчикова А.В., Тябина П.С. и Лукьянова А.В. судебного решения, в ходе расследования настоящего дела и рассмотрения его судом не допущено.

Однако судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора показания свидетелей – сотрудников полиции КДА и ССВ в части сведений, полученных ими от осужденных при даче теми объяснений после задержания, т.е. не предусмотренным Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации способом. При этом сами объяснения Суровчикова А.В., Тябина П.С. и Лукьянова А.В. в заседании суда первой инстанции не оглашались.

Кроме того, из приговора следует исключить ссылку на показания Тябина П.С. на предварительном следствии о том, по какой причине он давал объяснения, имеющиеся в деле, принимая также во внимание, что данные объяснения в судебном заседании не оглашались и не исследовались.

Исключение части доказательств, изложенных в приговоре, не влечёт за собой признание необоснованности принятого судом решения о доказанности виновности осужденных и квалификации их действий.

Судебная коллегия считает, что наказание Суровчикову А.В., Тябину П.С. и Лукьянову А.В. назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 Уголовного кодекса Российской Федерации, с соблюдением принципов законности и справедливости, с учётом характера и степени общественной опасности содеянного, конкретных обстоятельств дела, смягчающих наказание обстоятельств, а также данных о личности осужденных в их совокупности.

Вместе с тем, суд указал в приговоре, что совершённое осужденными преступление представляет повышенную общественную опасность, однако это своё решение никак не мотивировал. Судебная коллегия считает, что данное указание подлежит исключению из приговора.

Кроме того, судебная коллегия отмечает, что суд в отношении каждого осужденного признал наличие смягчающих наказание обстоятельств, перечислив их все вместе в приговоре.

Вместе с тем, суд не учёл, что смягчающие наказание обстоятельства предусмотрены в двух частях ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации, причём, обстоятельства, перечисленные в ч. 1 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации, подлежат обязательному учёту судом.

Однако суд в приговоре признал смягчающие наказание каждого из осужденных обстоятельства без разделения их на части ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации, что, по мнению судебной коллегии, противоречит общим началам назначения наказания.

Поэтому судебная коллегия считает необходимым отменить приговор в части решения о признании смягчающих наказание Суровчикова А.В., Тябина П.С. и Лукьянова А.В. обстоятельств и вынести в этой части новое решение.

Кроме того, из исследованных в заседании суда апелляционной инстанции копий документов следует, что у Тябина П.С. имеется на иждивении трое не несовершеннолетних, а малолетних детей. У Лукьянова А.В. на иждивении находится не трое несовершеннолетних детей, а один малолетний ребёнок и двое несовершеннолетних детей. В этой части в приговор также необходимо внести уточнение.

Однако, по мнению судебной коллегии, вносимые в приговор изменения не влекут снижение осужденным, в том числе, и Тябину П.С., наказание, учитывая тяжесть совершённого ими преступления и данные об их личности, подробно перечисленные в приговоре.

При этом судебная коллегия отмечает, что в отношении Лукьянова А.В. при назначении наказания правильно применены положения ч. 1 ст. 62 Уголовного кодекса Российской Федерации. В отношении Лукьянова А.В. и Суровчикова А.В. суд при назначении наказания сослался на применение положений ч. 5 ст. 62 Уголовного кодекса Российской Федерации. Процессуальных оснований оценивать это решение у судебной коллегии не имеется.

В соответствии с требованиями закона суд мотивировал в приговоре своё решение о назначении Суровчикову А.В., Тябину П.С. и Лукьянову А.В. наказания в виде реального лишения свободы без применения положений ч. 6 ст. 15, ст. ст. 64, 73 Уголовного кодекса Российской Федерации, которое судебная коллегия находит правильным.

Признавая назначенное Тябину П.С. и Лукьянову А.В. наказание справедливым, отвечающим требованиям ст. 60, 61 Уголовного кодекса Российской Федерации, судебная коллегия не усматривает оснований для его смягчения, в том числе, по доводам апелляционной жалобы Тябина П.С.

Вместе с тем, как верно отмечено в апелляционном представлении и.о. прокурора г. Красноуральска Нефедовой Е.А., суд признал в качестве отягчающего наказание обстоятельства Суровчикова А.В. наличие в его действиях рецидива преступлений. Суд указал на отсутствие оснований для применения положений ч. 3 ст. 68, ст. 64 Уголовного кодекса Российской Федерации и сослался на применение требований ч. 2 ст. 68 Уголовного кодекса Российской Федерации, однако, вопреки этим требованиям, назначил осужденному Суровчикову А.В. за совершённое преступление несправедливо мягкое наказание, составляющее менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации, которая составляет 3 года 4 месяца лишения свободы.

Поэтому судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по доводам апелляционного представления, а назначенное Суровчикову А.В. наказание по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации усилению.

Вместе с тем, судебная коллегия считает возможным назначить Суровчикову А.В. на основании ч. 5 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации такое же наказание, какое было назначено приговором от 08 июля 2020 года, находя его в целом справедливым. Кроме того, судебная коллегия учитывает, что после вынесения в отношении Суровчикова А.В. приговора от 08 июля 2020 года он был осужден ещё дважды - приговорами от 15 июля и 21 июля 2020 года, наказание по которым сложено с наказанием по приговору от 08 июля 2020 года. При этом 1 приговор – от 15 июля 2020 года – уже вступил в законную силу.

Иных оснований для изменения либо отмены приговора судебной коллегией не установлено.

Окончательное наказание всем осужденным обоснованно назначено на основании ч. 5 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации, вид режима исправительной колонии, где им надлежит наказание, определён верно, зачёт времени содержания под стражей произведён правильно.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.17, 389.18, 389.20, 389.26, 389.28 и 389.33 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

Приговор Красноуральского городского суда Свердловской области от 08 июля 2020 года в отношении Суровчикова А.В., Лукьянова А.В., Тябина П.С. изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора показания свидетелей КДА и ССВ в части сведений, полученных ими при даче осужденными объяснений после задержания.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора показания Тябина П.С. на предварительном следствии о том, по какой причине он давал объяснения, имеющиеся в деле.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора решения суда о признании обстоятельств, смягчающих наказание Лукьянова А.В., Тябина П.С. и Суровчикова А.В.

Признать смягчающими наказание Лукьянова А.В. обстоятельствами: на основании п. «и» ч. 1 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации – активное способствование расследованию преступлении, изобличению и уголовному преследованию других участников преступления, на основании п. «г» ч. 1 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации – наличие малолетнего ребёнка, на основании ч. 2 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации – признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении двоих несовершеннолетних детей.

Признать смягчающими наказание Тябина П.С. обстоятельствами: на основании п. «г» ч. 1 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации – наличие малолетних детей, на основании ч. 2 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации – состояние здоровья, наличие хронических заболеваний.

Признать смягчающими наказание Суровчикова А.В. обстоятельствами: на основании п. «и» ч. 1 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации – активное способствование расследованию преступлении, изобличению и уголовному преследованию других участников преступления, на основании ч. 2 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации – признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья, наличие хронических заболеваний.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора при характеристике совершённого преступления указание на его повышенную общественную опасность.

Усилить Суровчикову А.В. наказание по ч. 2 ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации до 3 лет 4 месяцев лишения свободы. В силу ч. 5 ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации по совокупности преступлений путём частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору Красноуральского городского суда от 18 июня 2020 года, назначить окончательное наказание Суровчикову А.В. в виде 4 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление и.о. прокурора г. Красноуральска Нефедовой Е.А. удовлетворить частично, апелляционную жалобу осужденного Тябина П.С. оставить без удовлетворения.

Апелляционное определение вступает в силу со дня его оглашения и может быть обжаловано в кассационном порядке в соответствии с главой 47.1 УПК РФ в Седьмой кассационный суд общей юрисдикции, расположенный в г. Челябинске.

Председательствующий:

Судьи