Решение по делу № 22-792/2022 от 10.03.2022

Председательствующий по делу                                            дело № 22-792/2022

судья Алексеева Ю.Т.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Чита                                                           5 апреля 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Забайкальского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Баженова А.В.,

судей Непомнящих Н.А. и Жамбаловой Д.Ж.,

при секретаре Будажапове А.Б.,

с участием прокурора Клочневой В.В.,

осужденного Коновалова А.А.,

адвоката Койдан И.Л.

         рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Коновалова А.А., апелляционному представлению прокурора Агинского района Цырендоржиева Д.Г. на приговор Агинского районного суда Забайкальского края от 25 января 2022 года, которым

Коновалов А.А., <данные изъяты>, ранее судимый:

                                                                - 14 декабря 2020 г. Ингодинским районным судом г. Читы по ч.1 ст.228 УК РФ к 360 часам обязательных работ; постановлением этого же суда от 25 февраля 2021 г. неотбытая часть наказания заменена на 44 дня лишения свободы, освобожден 30 апреля 2021 г. по отбытию срока наказания;

                                                                - осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

                                                                На основании п. «б» ч. 3.1 ст.72 УК РФ время содержания под стражей с 25 января 2022 г. до даты вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

                                                                В приговоре так же разрешены вопросы о вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

                                                                Заслушав доклад судьи Баженова А.В., выступление прокурора Клочневой В.В., поддержавшей доводы апелляционного представления, выступления осужденного Коновалова А.А. и адвоката Койдан И.Л., поддержавших доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия

                                                                УСТАНОВИЛА:

                                                                Коновалов А.А. осужден за незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

                                                                Преступление совершено 10 сентября 2021 г. на территории Агинского района Забайкальского края при обстоятельствах, указанных в приговоре.

                                                                В апелляционной жалобе осужденный Коновалов А.А. считает приговор чрезмерно суровым. Обращает внимание на позицию государственного обвинителя, просившего назначить ему условное осуждение. Пишет о наличии смягчающих обстоятельств: наличие супруги, троих несовершеннолетних детей, хронического заболевания, а также то, что является единственным кормильцем в семье, оказывал содействие следствию. Просит приговор пересмотреть, наказание смягчить.

                                                                В апелляционном представлении прокурор Агинского района Цырендоржиев Д.Г., ссылаясь на ч.3.2 ст.72 УК РФ, указывает, что Коновалову А.А., который осужден по ч.2 ст.228 УК РФ, необоснованно произведен льготный зачет времени содержания под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима. Просит приговор изменить, зачесть время содержания Коновалова А.А. под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день лишения свободы.

                                                                Выслушав стороны, проверив материалы дела и имеющиеся в них доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

                                                                Выводы суда о совершении Коноваловым А.А. преступления, за которое он осужден, являются обоснованными, они соответствуют правильно установленным фактическим обстоятельствам дела и в апелляционной жалобе, апелляционном представлении не оспариваются.

                                                                Виновность осужденного подтверждается совокупностью исследованных судом доказательств, в том числе признательными показаниями самого Коновалова А.А. об обстоятельствах приобретения им наркотического средства; показаниями сотрудников полиции ННБ и ББС. по обстоятельствам задержания Коновалова А.А., свидетелей ГСВ., ББЗ., ПЕИ., ПАА по обстоятельствам приобретения, обнаружения и изъятия наркотического средства у осужденного; протоколами осмотров места происшествия; заключением эксперта о виде и размере наркотического средства, а так же другими доказательствами, содержание которых правильно и полно приведено в приговоре.

                                                                Всем этим доказательствам судом дана надлежащая оценка, они правильно признаны достоверными, допустимыми и положены в основу обвинительного приговора. Действия Коновалова А.А. судом квалифицированы правильно.

                                                                Высказанные Коноваловым А.А. судебной коллегии доводы о необходимости квалификации его действий как покушение на преступление, поскольку место сбора конопли он не покинул, не могут быть признаны обоснованными как несоответствующие фактическим обстоятельствам.

                                                                Так, согласно показаниям Коновалова А.А. он нарвал 4 пакета листьев конопли и сложил их в сумку, с которой пошел к своему автомобилю. Когда уже подходил к автомобилю, увидел подъезжавшую к нему автомашину, ускорил шаг и выбросил сумку с коноплей. Из подъехавшего автомобиля вышли сотрудники полиции и изъяли наркотическое средство.

                                                                Из показаний свидетелей БСБ и ННБ следует, что для проверки информации о незаконном сборе конопли они выехали в район реки Онон, где был замечен Коновалов А.А., который шел с двумя сумками в руках, затем ускорил шаг и выбросил сумки, в которых, как позже было установлено, находилось растение конопли.

                                                                Свидетель ГСВ подтвердил, что в то время, когда подъехали сотрудники полиции, Коновалов А.А. коноплю уже не рвал, а шел с двумя сумками в руках в сторону автомобиля.

                                                                Таким образом, нарвав листьев конопли, Коновалов А.А. счел собранное им количество наркотического средства достаточным, по собственной инициативе прекратил сбор, сложив листья конопли в пакеты, а затем в сумки, и покинул место сбора наркотического средства, был задержан сотрудниками полиции по пути с места сбора конопли к своему автомобилю, то есть в то время, когда преступление уже было оконченным.

                                                                Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

                                                                При назначении Коновалову А.А. наказания судом учтены требования статей 6, 43, 60, ч.1 ст.62 УК РФ.

                                                                Оснований для смягчения ему наказания не имеется, поскольку все заслуживающие внимание обстоятельства, в том числе те, на которые сослался осужденный в своей жалобе, были известны суду на момент постановления приговора и надлежащим образом учтены при решении вопроса о виде и размере наказания.

                                                                Так, согласно приговору, наличие троих малолетних детей, болезненное состояние здоровья, признание вины и раскаяние, активное способствование расследованию преступления, признаны судом смягчающими наказание Коновалова А.А. обстоятельствами, как и учтены сведения о личности осужденного, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни семьи.

                                                                Других обстоятельств, которые в силу ч.1 ст.61 УК РФ подлежали бы обязательному учету при назначении наказания в качестве смягчающих, не имеется.

                                                                Выводы суда об отсутствии оснований для применения правил ч.6 ст.15, ст.64 УК РФ, как и о том, что задачи исправления осужденного Коновалова А.А., ранее судимого за аналогичное преступление, а так же предупреждения совершения им новых преступлений, могут быть достигнуты только при реальном отбывании лишения свободы, надлежаще мотивированы и сомнений не вызывают.

                                                                Доводы апелляционной жалобы осужденного о том, что суд назначил ему более строгое наказание, чем просил государственный обвинитель, не являются основанием для изменения приговора, поскольку суд не связан позицией государственного обвинителя по вопросу о виде и размере наказания, подлежащего назначению осужденному.

                                                                Приведенные Коноваловым А.А. судебной коллегии доводы о нарушении судом требований ст.314 УПК РФ, поскольку особый порядок судопроизводства был прекращен не по его вине, не могут быть признаны обоснованными ввиду того, что в силу требований названной нормы закона уголовное дело о совершенном Коноваловым А.А. преступлении, относящемся к категории тяжких, не могло быть рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения, и Коновалов А.А. такого ходатайства не заявлял.

                                                                Вместе с тем, приговор подлежит изменению по доводам апелляционного представления прокурора.

                                                                Суд на основании п. «б» ч. 3.1 ст.72 УК РФ зачел время содержания под стражей Коновалова А.А. с 25 января 2022 г. до даты вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

                                                                В то же время согласно ч.3.2. ст.72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные, в частности, ч.2 ст.228 УК РФ.

                                                                Таким образом, в нарушение указанных требований уголовного закона, суд необоснованно применил положения п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ, предусматривающие льготные правила зачета времени содержания под стражей в срок наказания, поскольку Коновалов А.А. осужден за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ.

                                                                Неправильное применение судом первой инстанции уголовного закона в соответствии с п.3 ст.38915 УПК РФ является основанием изменения приговора в апелляционном порядке.

                                                                На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

                                                                ОПРЕДЕЛИЛА:

                                                                приговор Агинского районного суда Забайкальского края от 25 января 2022 года в отношении Коновалова А.А. изменить:

                                                                - исключить указание о зачете времени содержания Коновалова А.А. под стражей на основании п. «б» ч.31 ст.72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

                                                                - в соответствии с ч.32 ст.72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы время содержания Коновалова А.А. под стражей с 25 января 2022 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

                                                                В остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, апелляционное представление удовлетворить.

                                                                Апелляционное определение может быть обжаловано в течение шести месяцев со дня его вынесения, а осужденным Коноваловым А.А. – в тот же срок со дня вручения ему его копии, в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции путем подачи кассационной жалобы, представления через Агинский районный суд Забайкальского края. Осужденный Коновалов А.А. вправе ходатайствовать о своём участии в суде кассационной инстанции.

    Председательствующий

    Судьи