Решение по делу № 22-9390/2021 от 19.11.2021

Председательствующий – Бардин А.Ю. Дело № 22–9390/2021

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Красноярск 16 декабря 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Запасовой А.П.,

судей Курбатовой М.В., Лукьяновой Т.М.,

с участием прокурора Гауса А.И.,

защитника – адвоката Фалеевой Н.Г., представившего удостоверение № 2233 и ордер №121120,

при секретаре Складан М.В.,

рассмотрев в судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя Ачинского городского прокурора Мигаль Д.С. на приговор Ачинского городского суда Красноярского края от 15 октября 2021 года, которым

Алексеев А.А., <данные изъяты>

1). 21.04.2003 года Ачинским городским судом Красноярского края по ст.119 УК РФ, п. «г» ч.2 ст.162 УК РФ, п. «в» ч.3 ст.132 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ (с приговором от 19.03.2003) к 11 годам 9 месяцам лишения свободы (с учетом изменений постановления Емельяновского районного суда Красноярского края от 29.12.2011 года), освободившийся 01.08.2014 года по отбытии срока наказания,

Осужден:

по п. «в» ч. 2 ст. 231 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 (два) года 8 (восемь) месяцев;

по ч.1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 (один) год;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 (три) года с отбыванием назначенного наказания в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено время содержания под стражей Алексеева А.А. с 15 октября 2021 года до дня вступления приговора суда в законную силу, на основании ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Решена судьба вещественных доказательства.

Заслушав доклад судьи Курбатовой М.В. по уголовному делу и доводам апелляционного представления, адвоката Фалееву Н.Г., поддержавшую доводы представления, мнение прокурора Гауса А.И., полагавшего, что приговор следует изменить по доводам представления, судебная коллегия,

У С Т А Н О В И Л А:

Алексеев А.А. осужден за незаконное приобретение и хранение наркотического средства, в значительном размере и незаконное культивирование растений, содержащих наркотические средства, совершенное в особо крупном размере, при следующих обстоятельствах.

В период с <дата> по <дата> около 06 часов 00 минут Алексеев А.А., достоверно зная, что растения мака снотворный (растение вида Papaver somniferum L), являются растениями содержащими наркотические средства и их посев и выращивание, а так же незаконный оборот запрещены законодательством Российской Федерации, находясь в приусадебном участке, по адресу: <адрес>, садовое общество «Юбилейное», <адрес>, уч.140, имея преступный умысел, направленный на незаконное культивирование растений, содержащих наркотические средства - мак снотворный (растение вида Papaver somniferum L), а так же в результате культивирования данных растений умысел на незаконные приобретение и хранение без цели cбыта наркотического средства растительного происхождения — маковая солома, имея в своем распоряжении с 2020 года семена мака снотворного (растения вида Papaver somniferum L), реализуя преступный умысел, направленный на незаконное культивирование растений, содержащих наркотические средства, а так же в результате культивирования данных растений умысел на незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства растительного происхождения — маковая солома, умышленно, создал специальные условия для посева и выращивания растений, содержащих наркотические средства - мак снотворный (растения вида Papaver somniferum L), а именно высадил не менее 490 семян в открытый грунт, на приусадебном участке, расположенном по указанному выше адресу, осуществив тем самым их посев. Продолжая свои преступные действия с момента посева и до <дата> Алексеев А.А., не имея на то специального разрешения, осознавая общественную опасность своих действий, предвидя возможность наступления общественно опасных последствий в виде нарушения установленного порядка культивирования растений, содержащих наркотические средства, и желая их наступления незаконно возделывал растения, содержащие наркотические средства - мак снотворный (растения вида Papaver somniferum L), осуществляя за ними надлежащий уход, путем систематической поливки, предотвращая гибель этих растений, удаление сорняков из почвы, возле указанных растений, срывая лепестки соцветий, с целью доведения растений до стадии, когда они будут пригодны для дальнейшего использования в качестве наркотического средства — маковая солома, в целях личного потребления, без цели сбыта, то есть осуществил незаконное культивирование растений, содержащих наркотические средства - мак снотворный (растения вида Papaver somniferum L), в количестве не менее 490 шт.

<дата> гола в период времени с 22 часов 40 минут до 23 часов 50 минут в ходе осмотра приусадебного участка, расположенного по адресу: <адрес>, садовое общество «Юбилейное», <адрес>, уч.140, на расстоянии 20 метров в восточном направлении от дома, у забора, было обнаружено три гряды, с которых было изъято 490 растений с корнем, которые согласно заключению эксперта № от <дата>, являются наркотикосодержащими растениями - мак снотворный (растения вида Papaver somniferum L), что в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации № от <дата> «Об утверждении перечня растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации, крупного и особо крупного размеров культивирования растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, для целей ст.231 УК РФ, а так же об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства РФ по вопросу оборота растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры», относится к особо крупному размеру.

Мак снотворный (растение вида Papaver somniferum L), включен в Перечень растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденный вышеуказанным Постановлением Правительства Российской Федерации № от <дата>.

Он же, Алексеев А.А., в целях незаконных приобретения и хранения без цели сбыта наркотического средства растительного происхождения — маковая солома, <дата>, в период времени с 12 часов 00 минут до 14 часов 00 минут, находясь на территории приусадебного участка, расположенного по адресу: <адрес>, садовое общество «Юбилейное», <адрес>, уч.140, осознавая общественную опасность и преступный характер своих действий, имея умысел, направленный на незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства растительного происхождения — маковая солома, с нескольких культивированных им растений, содержащих наркотические средства - мак снотворный (растения вида Papaver somniferum L), оборвал стебли с коробочками и семенами, тем самым незаконно приобрел без цели сбыта наркотическое средство растительного происхождения — маковая солома, общей постоянной массой 33 грамма, которое до 19 часов 00 минут <дата> хранил без цели сбыта по адресу: <адрес>, садовое общество «Юбилейное», <адрес>, уч.140. После чего <дата> около 19 часов 00 минут переместил по адресу: <адрес>, квартал 7 «б», <адрес>, где разложил их на газетном листе, убрал на верхний ящик кухонного гарнитура в кухне, где незаконно хранил без цели сбыта до 20 часов 50 минут <дата>.

<дата> в период времени с 20 часов 50 минут до 21 часа 30 минут в ходе осмотра квартиры по адресу: <адрес>, квартал 7 «б», <адрес>, была обнаружена растительная масса, которая согласно заключению эксперта № от <дата> является наркотическим средством растительного происхождения — маковая солома, постоянной массой 33 грамма, что в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации № от <дата> «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а так же значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» относится к значительному размеру.

Маковая солома включена в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утвержденный постановлением Правительства РФ № от <дата> «Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации» и отнесены к наркотическим средствам, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации (список I, раздел «наркотические средства»).

В судебном заседании Алексеев А.А. вину признал в полном объеме.

В апелляционном представлении заместитель Ачинского городского прокурора Мигаль Д.С. не оспаривая квалификации содеянного и степени доказанности вины осужденного, выражает несогласие с приговором суда, в связи с его чрезмерной суровостью.

Указывает на требования закона к вводной части приговора.

Согласно ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу.

В соответствии с ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью.

Судом во вводной части приговора указана как непогашенная судимость по приговору Ачинского городского суда от <дата> по ч. 2 ст. 108 УК РСФСР, ч. 1 ст. 131 УК РФ, ч. 1 ст. 213 УК РФ. Данным приговором Алексеев А.А. осужден к реальному лишению свободы, освобожден от отбывания наказания <дата> (с учетом ст. 70 УК РФ и ч. 5 ст. 69 УК РФ).

В соответствии со ст. 7-1 УК РСФСР преступления, предусмотренные ст. 108 УК РСФСР, были отнесены к категории тяжких, а согласно ст. 86 УК РФ (в ред. ФЗ от <дата> №) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, судимость погашалась по истечении шести лет после отбытия наказания.

Таким образом, на момент инкриминируемых Алексееву А.А. деяний (события май-июль 2021 года) судимость по приговору от <дата> являлась погашенной. Указанная судимость учтена судом при назначении вида, размера наказания, а также при определении вида рецидива и вида исправительного учреждения, что повлекло назначение несправедливо чрезмерно сурового наказания.

С учетом положений п. «б» ч. 1 ст. 18 УК РФ УК РФ в действиях Алексеева А.А. по отношению к преступлению, предусмотренному ст. 231 УК РФ, вид рецидива является опасным.

Назначенное Алексееву А.А. наказание в виде лишения свободы, соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ, подлежит отбыванию в исправительной колонии строгого режима.

Просит приговор изменить, исключить из вводной части приговора указание на погашенные судимости Ачинского городского суда от <дата> и от <дата>; снизить назначенное наказание в виде лишения свободы, как за каждое преступление, так и по совокупности преступлений; исключить из описательно- мотивировочной части приговора указание о наличии в действиях Алексеева А.А. особо опасного рецидива преступлений, указав вид рецидива как «опасный» (по отношению к преступлению п. «в» ч. 2 ст. 231 УК РФ); исключить из описательно - мотивировочной и резолютивной частей приговора указание об отбывании Алексеевым А.А. наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии особого режима; дополнить резолютивную часть приговора указанием об отбывании Алексеевым А.А. окончательного наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Проверив по доводам представления законность, обоснованность и справедливость приговора, судебная коллегия приходит к следующему.

Фактические обстоятельства по делу установлены правильно.

Всесторонний анализ содержания приведенных в приговоре доказательств, полученных с соблюдением норм уголовно-процессуального закона, объективно исследованных в судебном заседании и надлежаще оцененных в приговоре, позволяет прийти к выводу о том, что судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, свидетельствующие о виновности Алексеева А.А. в совершении инкриминированных ему деяний.

Как усматривается из представленных материалов, все необходимые требования уголовно-процессуального закона, строгое соблюдение которых обеспечивает правильное и объективное рассмотрение дела, судом первой инстанции по данному уголовному делу были выполнены.

Выводы суда о виновности Алексеева А.А. в совершенных преступлениях, при обстоятельствах, установленных судом и изложенных в приговоре, основаны на доказательствах, полученных в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованных в судебном заседании и получивших оценку суда, в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, которые сторонами не оспариваются.

В судебном заседании суда первой инстанции Алексеев А.А. вину в совершении инкриминируемых деяний признал, раскаялся в содеянном, подтвердил показания, данные на предварительном следствии (т.1 л.д. 171-172) и в ходе проверки показаний на месте (т.1 л.д.163-169).

Также вина осужденного кроме его признательных показаний подтверждается показаниями свидетелей св1, св2, св3, св6, св4, св5, а также исследованными по делу письменными доказательствами, которые подробно приведены в приговоре суда и сторонами не оспариваются.

Показания свидетелей обоснованно не вызвали у суда сомнений, поскольку оснований полагать, что они оговаривают осужденного, не имеется, подтверждаются и исследованными документальными доказательствами, которые являются относимыми, допустимыми и получены с соблюдением требований УПК РФ.

На основании анализа исследованных доказательств, судебная коллегия приходит к выводу, что вина Алексеева А.А. в совершении инкриминированных ему преступлений нашла свое полное подтверждение, его действиям дана правильная юридическая оценка по п. «в» ч.2 ст.231 УК РФ – незаконное культивирование растений, содержащих наркотические средства, совершенное в особо крупном размере.

Вместе с тем, квалифицируя содеянное Алексеевым А.А. по ч.1 ст.228 УК РФ, как незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, суд неправильно применил уголовно-правовые нормы.

По смыслу закона, что отражено в п.6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от <дата> N14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, надлежит считать их получение любым способом, в том числе сбор дикорастущих растений или их частей на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались.

Поскольку, как следует из материалов уголовного дела, наркотическое средство растительного происхождения – маковая солома общей массой 33 грамма появилось в пользовании Алексеева А.А. в результате культивирования растения вида Papaver somniferum L, то есть вследствие совершения им предварительных действий по выращиванию и сбору этих растений, осуждение его в приобретении наркотических средств в значительном размере без цели сбыта является необоснованным.

Допущенное судом нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, что является основанием для изменения в апелляционном порядке приговора.

Из осуждения Алексеева А.А. по ч.1 ст.228 УК РФ следует исключить признак незаконного приобретения без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, и наказание по этой статье уголовного закона снизить.

Кроме того, доводы апелляционного представления являются состоятельными, поскольку судом во вводной части приговора указана погашенная судимость по приговору Ачинского городского суда от <дата> по ч. 2 ст. 108 УК РСФСР, ч. 1 ст. 131 УК РФ, ч. 1 ст. 213 УК РФ.

Данным приговором Алексеев А.А. осужден к реальному лишению свободы, освобожден от отбывания наказания <дата> (с учетом ст. 70 УК РФ и ч. 5 ст. 69 УК РФ).

В соответствии со ст. 7.11 УК РСФСР преступления, предусмотренные ст. 108 УК РСФСР, были отнесены к категории тяжких, понятие особой тяжести применялось по отношению к преступлениям, по которым допускалось применение смертной казни.

Согласно ст. 86 УК РФ в редакции до ФЗ РФ от <дата> N 218-ФЗ, в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, судимость погашалась по истечении шести лет после отбытия наказания.

Таким образом, на момент инкриминируемых Алексееву А.А. деяний (события май-июль 2021 года) судимость по приговору от <дата> являлась погашенной. Указанная судимость учтена судом при назначении вида, размера наказания, а также при определении вида рецидива и вида исправительного учреждения, что повлекло назначение несправедливо чрезмерно сурового наказания. Также подлежит исключению из вводной части приговора и ссылка на судимость от <дата>.

С учетом положений п. «б» ч. 1 ст. 18 УК РФ УК РФ в действия Алексеева А.А. по отношению к преступлению, предусмотренному п. «в» ч.2 ст.231 УК РФ, вид рецидива является опасным, так как он совершил тяжкое преступление имея непогашенную судимость по приговору от <дата> за особо тяжкое преступление.

Изменение вида рецидива на менее опасный означает изменение оценки степени общественной опасности совершенных преступлений и личности осужденного, вследствие чего наказание, назначенное Алексееву А.А. подлежит смягчению.

Судом обоснованно в качестве обстоятельств, смягчающих наказание учтено: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, явка с повинной, полное признание вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья, возраст. Оснований для назначения наказания с применением ст.64 УК РФ обоснованно не усмотрено, в то же время, согласно ч. 2 ст. 68 УК РФ срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, ч. 3 ст. 68 УК РФ предусматривает возможность назначения наказания менее указанного предела.

В связи с чем, судебная коллегия полагает необходимым, с учетом совокупности смягчающих наказание обстоятельств и конкретных обстоятельств совершения преступлений, применить при назначении наказания за совершенные преступления правила ч.3 ст.68 УК РФ.

С учетом фактических обстоятельств дела, принимая во внимание тяжесть совершенных преступлений и общественную опасность, суд правомерно пришел к выводу о необходимости назначения наказания в виде лишения свободы.

С учетом изменения вида рецидива, назначенное Алексееву А.А. наказание в виде лишения свободы, в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ, подлежит отбыванию в исправительной колонии строгого режима.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Ачинского городского суда Красноярского края от 15 октября 2021 года в отношении Алексеева А.А., изменить.

- исключить из осуждения Алексеева А.А. по ч.1 ст.228 УК РФ квалифицирующий признак незаконного приобретения без цели сбыта наркотических средств в значительном размере;

- исключить из вводной части приговора указание на погашенные судимости Ачинского городского суда от <дата> и от <дата>;

- исключить из описательно - мотивировочной части приговора указание о наличии в действиях Алексеева А.А. особо опасного рецидива преступлений, вид которого относительно преступления, предусмотренного п. «в» ч.2 ст.231 УК РФ определить как опасный;

- смягчить назначенное наказание с применением ч.3 ст.68 УК РФ,

по ч.1 ст.228 УК РФ до 11 месяцев лишения свободы,

по п. «в» ч.2 ст.231 УК РФ до 2 лет 7 месяцев лишения свободы,

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 10 месяцев;

- изменить вид исправительного учреждения в котором Алексееву А.А. следует отбывать наказание с исправительной колонии особого режима на исправительную колонию строгого режима.

В остальной части приговор в отношении Алексеева А.А. оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции по правилам главы 47.1 УПК РФ в течение 6 месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии судебного решения, вступившего в законную силу. Осужденный имеет право ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: