Решение по делу № 10-25/2021 от 10.08.2021

Мировой судья Щетинина М.В.

Апелляционное производство № 10-25/2021

(№ 121019500001000161)

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

02 сентября 2021 г.                                  <адрес>

Суд апелляционной инстанции Абаканского городского суда Республики Хакасия в составе председательствующего судьи Мясоедовой-Любарских Т.В.,

при секретаре Майнагашевой Я.А.,

с участием помощников прокурора <данные изъяты> Соломон Н.П. и Васильевой Е.Н.,

защитника осужденного – адвоката Сизовой М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя прокурора <данные изъяты> Галицкой Г.И. на приговор мирового судьи судебного участка № 12 г. Абакана Республики Хакасия от 15 июля 2021 г., которым

Шмаков А.В., <данные изъяты>, <адрес>, судимый:

- 03 сентября 2019 г. Абаканским городским судом по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ на срок 300 часов, постановлением Абаканского городского суда от 27 ноября 2019 г. обязательные работы заменены лишением свободы на срок 1 месяц 7 дней, 24 января 2020 г., освобожден по отбытии срока наказания,

- 16 февраля 2021 г. мировым судьей судебного участка № 8 г. Абакана по ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 месяцев, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год,

осужден за совершение преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 10 месяцев.

Изучив материалы уголовного дела, доводы апелляционного представления, выслушав государственного обвинителя, поддержавшего апелляционное представление, мнение защитника осужденного – адвоката Сизовой М.В., суд апелляционной инстанции,

УСТАНОВИЛ:

приговором мирового судьи судебного участка № 12 г. Абакана Республики Хакасия от 15 июля 2021 г. Шмаков А.В. признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 158 УК РФ, в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 10 месяцев, постановленном в особом порядке, по правилам Главы 40 УПК РФ.

Преступления совершены Шмаковым А.В. в г. Абакане при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части указанного приговора.

Согласно материалам уголовного дела Шмаков А.В. свою вину в совершении преступлений признал полностью, согласился с предъявленным обвинением, подтвердил обстоятельства совершенных им преступлений, установленные в ходе дознания, и ходатайствовал о рассмотрении уголовного дела в особом порядке.

По обжалуемому приговору мирового судьи осужденному Шмакову А.В. назначено наказание:

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ (покушение на хищение имущества ООО «СМАРТ» 14 января 2021 г.) в виде лишения свободы на срок 8 месяцев,

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (хищение имущества ООО «ДНС Ритейл» 16 января 2021 г.) в виде лишения свободы на срок 10 месяцев,

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (хищение имущества ООО «ДНС Ритейл» 17 января 2021 г.) в виде лишения свободы на срок 9 месяцев,

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (хищение имущества ООО «ДНС Ритейл 18 января 2021 г.) в виде лишения свободы на срок 9 месяцев,

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (хищение имущества ООО «ДНС Ритейл 19 января 2021 г.) в виде лишения свободы на срок 10 месяцев,

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (хищение имущества ООО «ДНС Ритейл 26 января 2021 г.), в виде лишения свободы на срок 8 месяцев,

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (хищение имущества ООО «ДНС Ритейл 27 января 2021 г.) в виде лишения свободы на срок 8 месяцев.

Окончательное наказание Шмакову А.В. назначено по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 10 месяцев.

Не согласившись с данным приговором, заместитель прокурора <данные изъяты> Галицкая Г.И. подала апелляционное представление, в котором просила приговор изменить как незаконный, необоснованный и несправедливый в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливости назначенного наказания ввиду его суровости. В представлении сторона обвинения согласна с тем, что в действиях Шмакова А.В. по эпизодам хищения чужого имущества 26 и 27 января 2021 г. отсутствует отягчающее наказание обстоятельство – рецидив преступлений, что мировой судья признал Шмакова А.В. по этим эпизодам преступлений не судимым, однако при этом мировой судья по данным эпизодам совершения преступлений небольшой тяжести назначил Шмакову А.В. наказание в виде лишения свободы, что противоречит положениям ч.1 ст. 56 УК РФ. Заместитель прокурора <данные изъяты> в апелляционном представлении просит назначить Шмакову А.В. наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ (хищение имущества ООО «ДНС Ритейл 26 января 2021 г.), в виде обязательных работ на срок 300 часов, за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ (хищение имущества ООО «ДНС Ритейл 27 января 2021 г.), в виде обязательных работ на срок 300 часов, окончательное наказание Шмакову А.В. назначить с применением положений ч. 2 ст. 69 УК РФ, ст. 71 УК РФ в виде лишения свободы на срок 1 год 3 месяца.

В судебном заседании государственный обвинитель Васильева Е.Н. доводы апелляционного представления поддержала в полном объеме, просила приговор изменить, назначить Шмакову А.В. наказание, предложенное в апелляционном представлении.

Защитник осужденного – адвокат Сизова М.В. поддержала апелляционное представление.

Надлежащим образом уведомленные о дате, времени и месте проведения судом апелляционной инстанции судебного заседания осужденный Шмаков А.В., представитель потерпевших Потерпевший №2, Потерпевший №3, ФИО8 в зал суда не явились, их неявка в силу ст. 389.12 УПК РФ не является препятствием к рассмотрению уголовного дела, осужденный Шмаков А.В. не ходатайствовал о своем участии в судебном заседании суда апелляционной инстанции.

Проверив материалы уголовного дела, оценив доводы апелляционного представления и доведенные сторонами до суда апелляционной инстанции в судебном заседании, выслушав мнение участников судебного разбирательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст. 389.9 УПК РФ суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции.

Согласно ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса с учетом положений Общей части названного кодекса.

В соответствии с положениями ст. 6 УК РФ наказание признается справедливым, если оно соответствует характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Из материалов дела следует, что дело в отношении Шмакова А.В. рассмотрено в порядке особого судопроизводства в соответствии с требованиями ст.ст. 314-317 УПК РФ, регламентирующих особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству подсудимого, мировой судья удостоверился, что ходатайство о порядке рассмотрения дела по правилам Главы 40 УПК РФ заявлено Шмаковым А.В. в присутствии защитника в соответствии с требованиями действующего законодательства.

В судебном заседании Шмаков А.В., полностью согласившись с предъявленным обвинением, поддержал ранее заявленное ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, указав, что ходатайство заявлено им добровольно, после консультации с защитником, порядок и последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства ему разъяснены и понятны.

Адвокат Сизова М.В., защищающая интересы Шмакова А.В. в суде первой инстанции, согласилась с позицией своего подзащитного.

Государственный обвинитель против применения данного порядка рассмотрения уголовного дела также не возражал.

В соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона мировой судья пришел к правильному выводу об обоснованности предъявленного обвинения Шмакова А.В., выводы мирового судьи об этом верные, поскольку они основаны на имеющихся в материалах дела доказательствах.

Действия Шмакова А.В. мировым судьей верно квалифицированы:

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ - покушение на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, не доведенное до конца по независящим от этого лица обстоятельствам (эпизод покушения на тайное хищение имущества ООО «СМАРТ» 14 января 2021 г.),

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ – кража, то есть тайное хищение чужого имущества (эпизод хищения имущества ООО «ДНС Ритейл» 16 января 2021 г.),

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ – кража, то есть тайное хищение чужого имущества (эпизод хищения имущества ООО «ДНС Ритейл» 17 января 2021 г.),

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ – кража, то есть тайное хищение чужого имущества (эпизод хищения имущества ООО «ДНС Ритейл 18 января 2021 г.),

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ – кража, то есть тайное хищение чужого имущества (эпизод хищения имущества ООО «ДНС Ритейл 19 января 2021 г.),

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ – кража, то есть тайное хищение чужого имущества (эпизод хищения имущества ООО «ДНС Ритейл 26 января 2021 г.),

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ – кража, то есть тайное хищение чужого имущества (эпизод хищения имущества ООО «ДНС Ритейл 27 января 2021 г.).

При назначении осужденному наказания мировой судья учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, относящихся к категории небольшой тяжести, обстоятельства их совершения, данные о личности осужденного, его характеристики по месту жительства, состояние здоровья, влияние назначенного наказание на его исправление, на условия жизни его семьи, иные сведения о личности.

К обстоятельствам, смягчающим наказание Шмакову А.В., мировой судья обоснованно отнес полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступлений, наличие на иждивении малолетнего ребенка, частичное возмещение вреда (по эпизодам совершения преступлений 17 и 18 января 2021 на сумму 2 640 руб. 84 коп. и 4 619 руб. 40 коп. соответственно).

Все смягчающие наказание обстоятельства учтены при назначении наказания, иных смягчающих наказание обстоятельств мировой судья не усмотрел, не усматривает таковых и суд апелляционной инстанции.

Также мировой судья верно пришел к выводу, что в действиях Шмакова А.В, по эпизодам совершения преступлений 14, 16, 17, 18 19 января 2021 г. имеется рецидив преступлений, признав его по этим эпизодам отягчающим наказание Шмакова А.В. обстоятельством, и верно установил отсутствие отягчающих наказание обстоятельств по эпизодам совершения преступлений 26 и 27 января 2021 г., в действиях Шмакова А.В., поскольку судимость по приговору от 03 сентября 2019 г. по состоянию на 26 и 27 января 2021 г. является погашенной и не образует рецидива.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами мирового судьи о целесообразности и справедливости назначения Шмакову А.В. за каждое из совершенных 14, 16, 17, 18 и 19 января 2021 г. преступлений наказания в виде лишения свободы, о возможности исправления Шмакова А.В. без изоляции от общества и применения в отношении положений ст.73 УК РФ, с возложением на него обязанностей. С данными выводами суд апелляционной инстанции полностью соглашается, т.к. эти выводы соответствуют требованиям ст.60 УК РФ.

Таким образом, мировой судья верно установил наличие оснований для применения при назначении наказания Шмакову А.В. ч. 5 ст. 62 УК РФ, а также отсутствие оснований для применения при назначении наказания Шмакову А.В. наказания за совершение преступлений 14, 16, 17, 18 и 19 января 2021 г. положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Все юридически значимые обстоятельства, влияющие на определение вида и размера наказания за каждое из совершенных 16, 17, 18 и 19 января 2021 г. преступлений мировым судьей учтены.

Мировой судья верно не усмотрел исключительных обстоятельств, позволяющих при назначении Шмакову А.В. наказания применить положения ст. 64 УК РФ, не усматривает таких исключительных обстоятельств и суд апелляционной инстанции.

Учитывая фактические обстоятельства по каждому из совершенных 14, 16, 17, 18 и 19 января 2021 г. преступлений и степень их общественной опасности, мировой судья обоснованно не усмотрел оснований для применения к Шмакову А.В. положений ч. 3 ст. 68 УК РФ и применил положения ч. 2 ст. 68 УК РФ, с данными выводами мирового судьи суд апелляционной инстанции также соглашается.

Кроме того, мировой судья, назначив Шмакову А.В. окончательное наказание, верно указал на применение в данном случае положений ч. 2 ст. 69 УК РФ, применив принцип частичного сложения наказаний. С этими выводами суд апелляционной инстанции также соглашается, как и с выводами о самостоятельном исполнении приговора от 16 февраля 2021 г.

Вопрос о гражданском иске, процессуальных издержках и вещественных доказательствах мировым судьей разрешены в соответствии с требованиями закона и мотивированы в приговоре.

Однако, при назначении Шмакову А.В. наказания за каждое из совершенных 14, 26 и 27 января 2021 г. преступлений мировой судья не в полной мере учел все юридически значимые обстоятельства, влияющие на определение вида и размера наказания, в связи с чем приговор подлежит изменению по доводам апелляционного представления по следующим основаниям.

В силу ч. 3 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

Назначив Шмакову А.В. наказание в виде лишения свободы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ с применением ч. 5 ст. 62 и ч. 2 ст. 68 УК РФ, мировой судья не указал на применение положений ч. 3 ст. 66 УК РФ, но фактически по данному эпизоду назначил наказание в виде лишения свободы на срок 8 месяцев, т.е. в минимальных пределах с учетом применения положений ч. 2 ст. 68, ч. 5 ст. 62 и ч. 3 ст. 66 УК РФ, потому суд признает назначенное Шмакову А.В. наказание по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ справедливым.

Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 56 УК РФ наказание в виде лишения свободы не может быть назначено лицу, впервые совершившему преступление небольшой тяжести.

Преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 158 УК РФ, относятся к категории небольшой тяжести.

Как следует из материалов уголовного дела и установлено приговором, преступления, предусмотренные ч. 1 ст. 158 УК РФ, совершенные Шмаковым А.В. 26 и 27 января 2021 г., относятся к категории небольшой тяжести. На момент их совершения Шмаков А.С. судимости уже не имел, тем самым в его действиях не имелось рецидива преступлений, а Шмаков А.В. являлся лицом, совершившим преступления небольшой тяжести впервые, а потому наказание за совершение данных преступлений (26 и 27 января 2121 г.) в виде лишения не могло быть Шмакову А.В. назначено.

Согласно требованиям ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным, справедливым, постановленным в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с требованиями ст. 389.15 УПК РФ основанием для изменения приговора в апелляционном порядке являются неправильное применение уголовного закона, которое в соответствии со ст. 389.18 УПК РФ может заключаться в нарушении требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Учитывая, что мировой судья при назначении Шмакову А.В. наказания за совершение преступлений по эпизодам 26 и 27 января 2021 г. неверно применил нормы уголовного законодательства, назначив чрезмерно суровое наказание суд апелляционной инстанции считает необходимым приговор мирового судьи судебного участка № 12 г. Абакана Республики Хакасия от 15 июля 2021 г. изменить, признав, что при назначении Шмакову А.В. наказания по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ мировой судьи применил положения ч. 3 ст. 66 УК РФ, Шмакову А.В. назначить наказание за совершение преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158 УК РФ, 26 и 27 января 2021 г. в виде обязательных работ на срок 300 часов по каждому преступлению, ввиду чего окончательное наказание Шмакову А.В. назначить по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ с применением ст. 71 УК РФ, т.е. окончательное наказание подлежит смягчению.

Каких-либо иных нарушений требований уголовного и уголовно-процессуального законодательства, которые влекут отмену либо изменение приговора мирового судьи судебного участка № 12 г. Абакана Республики Хакасия от 15 июля 2021 г., суд апелляционной инстанции не усматривает.

В связи с участием адвоката Сизовой М.В. в суде апелляционной инстанции ему необходимо произвести выплату вознаграждения за оказание юридической помощи осужденному Шмакову А.В.

Согласно п. 5 ч. 2 ст. 131 УПК РФ данное вознаграждение является процессуальными издержками и не подлежит взысканию с осужденного, поскольку уголовное дело рассмотрено по правилам Главы 40 УПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционное представление заместителя прокурора <данные изъяты> Галицкой Г.И. удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка № 12 г. Абакана Республики Хакасия от 15 июля 2021 г. в отношении осужденного Шмакова А.В. изменить, считать Шмакова А.В. осужденным:

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 (восемь) месяцев с применением ч. 3 ст. 66 УК РФ,

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (эпизод хищения имущества ООО «ДНС Ритейл 26 января 2021 г.) к наказанию в виде обязательных работ на срок 300 (триста) часов,

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (эпизод хищения имущества ООО «ДНС Ритейл 27 января 2021 г.) в виде обязательных работ на срок 300 (триста) часов.

Смягчить Шмакову А.В. наказание, назначенное на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания, применить п. «г» ч. 1 ст. 71 УК РФ и окончательно назначить Шмакову А.В. наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год 4 (четыре) месяца.

В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № 12 г. Абакана Республики Хакасия от 15 июля 2021 г. в отношении Шмакова А.В. оставить без изменения.

Процессуальные издержки, связанные с выплатой адвокату Сизовой М.В. вознаграждения за оказание юридической помощи осужденному Шмакову А.В. в суде апелляционной инстанции, возместить за счет средств федерального бюджета.

Постановление суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в судебную коллегию по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в порядке, предусмотренном гл. 47.1 УПК РФ, в течение 6 месяцев со дня вынесения. В случае подачи жалобы осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Судья                            Т.В. Мясоедова-Любарских