Решение по делу № 7У-123/2022 - (7У-6898/2021) [77-519/2022] от 17.12.2021

№77-519\2022

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Владивосток                                  16 марта 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Гаврилова Е.В.,

судей Горенко В.А., Железнова Е.В.,

при секретаре Понадченко М.А.,

с участием: прокурора Мамонтова А.О.,

защитника - адвоката Попкова Д.В.,

осужденного Евтушенко А.А., посредством видеоконференц-связи,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Попова Д.И. на приговор Спасского районного суда Приморского края от 13 марта 2017 года

У С Т А Н О В И Л А :

Приговором Спасского районного суда Приморского края от 13 марта 2017 года

Евтушенко ФИО9 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <данные изъяты>, несудимый,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года.

Уголовное дело рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ.

Судом апелляционной инстанции приговор не пересматривался.

Евтушенко А.А. признан виновным в том, что 15 августа 2016 года путем сбора частей дикорастущих растений конопли незаконно, без цели сбыта приобрел наркотическое средство каннабис (марихуану) постоянной массой <данные изъяты> г, в крупном размере, из части которого 16 августа 2016 года изготовил масло каннабиса (гашишное масло) в растворе органического растворителя, общей постоянной массой <данные изъяты> г, в крупном размере, из части этого наркотического средства изготовил путем выпаривания и дальнейшего смешивания с табаком наркотическое средство - смесь табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) общей постоянной массой <данные изъяты> г, в значительном размере. Наркотические средства каннабис (марихуану) массой <данные изъяты> г в крупном размере, смесь табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) общей массой <данные изъяты> г в значительном размере, а также оставшуюся часть масла каннабиса (гашишного масла) в растворе органического растворителя постоянной массой <данные изъяты> г, в крупном размере Евтушенко А.А. незаконно, без цели сбыта хранил до изъятия сотрудниками полиции 29 сентября 2016 года.

Действия Евтушенко А.А. судом квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение, хранение и изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено в г. Спасске-Дальнем Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор просит приговор суда изменить, исключить осуждение Евтушенко А.А. за незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, смягчить наказание. Утверждает, что действия Евтушенко А.А. ошибочно квалифицированы судом как незаконное изготовление наркотических средств в крупном размере, поскольку масло каннабиса (гашишное масло) в растворе органического растворителя массой <данные изъяты> г не являлось готовым к использованию и потреблению как наркотическое средство и его масса определена экспертом при производстве экспертизы, а действия, связанные со смешиванием табака с маслом каннабиса (гашишным маслом), в результате чего осужденным была получена смесь общей сухой массой <данные изъяты> г, к процессу изготовления наркотических средств не относятся, при этом в приговоре не установлена масса масла каннабиса (гашишного масла), полученного Евтушенко А.А. из растений конопли путем выпаривания.

Постановлением от 10 февраля 2022 года кассационное представление передано для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Заслушав доклад судьи Гаврилова Е.В., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы кассационного представления, основания передачи кассационного представления для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление прокурора Мамонтова А.О., поддержавшего доводы кассационного представления, выступление осужденного Евтушенко А.А., участвующего в судебном заседании посредством видеоконференц-связи, выступление адвоката Попкова Д.В., поддержавших доводы кассационного представления, судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, находит приговор подлежащим изменения по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По данному делу допущены такие нарушения закона.

Согласно приговору суда Евтушенко А.А. незаконно изготовил наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло) в растворе органического растворителя, постоянной массой <данные изъяты> г, что относится к крупному размеру; а также наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло), которое смешал с табаком, получив смесь, содержащую наркотическое средство - масло каннабиса (гашишное масло), постоянной массой <данные изъяты> г, в значительном размере.

По смыслу закона под изготовлением наркотического средства без цели сбыта понимаются совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений либо их частей, содержащих наркотические средства, получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств.

Раствор наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) не является готовым к использованию и потреблению, а потому эти действия, а также смешивание масла каннабиса (гашишного масла), с табаком, нельзя признать изготовлением наркотических средств.

При таких обстоятельствах из осуждения Евтушенко А.А. по ч.2 ст.228 УК РФ подлежит исключению незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

В связи с изменением квалификации действий Евтушенко А.А. назначенное наказание подлежит смягчению.

Иных нарушений уголовного и уголовно - процессуального закона, влекущих отмену, либо изменение обжалуемых приговора, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 40114 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

Приговор Спасского районного суда Приморского края от 13 марта 2017 года в отношении Евтушенко А.А. изменить.

Исключить осуждение Евтушенко А.А. за незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Смягчить назначенное Евтушенко А.А. по ч.2 ст.228 УК РФ наказание до 3 лет 10 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий                    Е.В.Гаврилов

Судьи                                В.А.Горенко

                                    Е.В.Железнов