Решение по делу № 22-7397/2019 от 13.11.2019

Судья Лядова О.С. Дело № 22-7397

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Пермь 5 декабря 2019 года

Пермский краевой суд в составе:

председательствующего судьи Долгих Е.В.,

при секретаре Уваровской И.М.,

с участием прокурора Орловой Э.А.,

осужденного Журкина С.М.,

адвоката Леушканова П.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Журкина С.М. на приговор Дзержинского районного суда г.Перми от 10 октября 2019 года, которым

Журкин Сергей Михайлович, дата рождения, уроженец ****, судимый:

25 февраля 2011 года Кинельским районным судом Самарской области по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год,

5 октября 2011 года Центральным районным судом г. Тольятти по ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161, п. «в» ч. 4 ст. 162, ч. 3 ст. 69, ст.ст. 74, 70 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы,

25 октября 2011 года Советским районным судом г. Самары по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 5 октября 2011 года к 8 годам 7 месяцам лишения свободы,

12 марта 2018 года Зеленоградским районным судом г. Москвы по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 159, ч. 3 ст.30, ч. 2 ст. 159 (10 преступлений), ч. 3 ст. 30, ч. 3 ст. 159 (40 преступлений), ч. 2 ст. 159 (8 преступлений), ч. 3 ст. 159, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 5 годам лишения свободы, в соответствии со ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 25 октября 2011 года к 6 годам лишения свободы,

12 октября 2018 года Благовещенским районным судом Республики Башкортостан по ч. 2 ст. 159, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 159, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, в силу ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 12 марта 2018 года к 7 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

осужден по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в силу ст.70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Благовещенского районного суда Республики Башкортостан от 12 октября 2018 года к 7 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 10 октября 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день в исправительной колонии строгого режима.

Постановлено взыскать в пользу потерпевшей Б. в счет возмещения материального ущерба 15 000 рублей.

Изложив содержание обжалуемого приговора, существо апелляционной жалобы, заслушав выступления осужденного Журкина С.М. и адвоката Леушканова П.В. в поддержание доводов жалобы, мнение прокурора Орловой Э.А. об изменении приговора в части назначенного наказания, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

по приговору суда Журкин С.М. признан виновным в мошенничестве, то есть хищении имущества З. путем обмана и злоупотребления доверием с причинением значительного ущерба.

Преступление совершено 10 апреля 2018 года в г. Перми при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный Журкин С.М. считает назначенное наказание чрезмерно суровым, не соответствующим тяжести совершенного преступления и его личности. Полагает, что при назначении наказания суд не в полной мере учел в качестве смягчающих наказание обстоятельств: явку с повинной, полное признание им вины, согласие с заявленным гражданским иском. Считает не учтенным состояние его и матери здоровья, в частности он является инвалидом ** группы. Просит применить с учетом совокупности смягчающих обстоятельств положения ч. 3 ст. 68, ст. 64 УК РФ, а также изменить вид исправительного учреждения, определить отбывания части срока в тюрьме, поскольку ранее признавался злостным нарушителем порядка отбывания наказания.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного Журкина С.М. государственный обвинитель Дубров Э.В. просит приговор оставить без изменения, а жалобу осужденного - без удовлетворения.

Заслушав участников процесса, проверив материалы уголовного дела и доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Требования уголовно-процессуального закона, регламентирующие условия, при которых допускается применение особого порядка принятия судебного решения, и процедура рассмотрения дела в таком порядке судом соблюдены. До принятия решения по делу суд удостоверился в том, что Журкин С.М. уяснил характер и последствия своего ходатайства, предъявленное ему обвинение подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, а государственный обвинитель, потерпевший не возражают против применения особого порядка судебного разбирательства.

Суд квалифицировал действия осужденного по ч. 2 ст. 159 УК РФ как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину.

Между тем, как видно из приговора, суд установил, что Журкин С.М. завладев денежными средствами З., похитив их путем обмана, распорядился ими по своему усмотрению, причинив потерпевшей значительный материальный ущерб на общую сумму 15 000 рублей.

Таким образом, из обстоятельств, установленных по приговору суда, не следует, что данные действия Журкиным С.М. совершены путем злоупотребления доверием, а потому указанный признак мошенничества подлежит исключению из осуждения Журкина С.П. по ч. 2 ст. 159 УК РФ.

При этом указанный вывод следует из описания преступного деяния, изложенного в приговоре, и не требует исследования доказательств, фактические обстоятельства не меняются.

При назначении наказания осужденному суд, с учетом требований ст.ст. 6, 60, 62 ч. 5 УК РФ, исходил из характера и степени общественной опасности содеянного, данных, характеризующих личность виновного, наличия смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на его исправление и на условия жизни ее семьи.

Судом учтена совокупность смягчающих обстоятельств, в том числе и состояние здоровья осужденного, наличие 2 группы инвалидности, а также признание вины и раскаяние в содеянном, наличие явки с повинной.

Оснований для признания иных обстоятельств смягчающими, в том числе и с учетом доводов жалобы о состоянии здоровья матери осужденного, не имеется.

При этом суд правильно усмотрел наличие в действиях Журкина С.М. рецидива преступлений и признал данное обстоятельство отягчающим наказание, исходя из чего пришел к верному выводу о назначении наказания в виде лишения свободы, как того требуют правила ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Суд обосновано не установил оснований для применения к осужденному правил ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ, поскольку, исходя из фактических обстоятельств дела, установленных судом смягчающих обстоятельств, нет оснований считать, что их совокупность существенно уменьшает степень общественной опасности преступления и дает основания для применения этих уголовно-правовых норм.

Выводы суда о назначении Журкину С.М. наказания, связанного с лишением свободы, об отсутствии оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст. 53.1, 73 УК РФ в приговоре должным образом мотивированы.

Вместе с тем приговор в отношении Журкина С.М. подлежит изменению на основании п. 3 ст. 389.15 УК РФ, в связи с неправильным применением уголовного закона, под которым согласно п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ понимается нарушение требований Общей части УК РФ.

Как видно из приговора, окончательное наказание Журкину С.М. назначено в силу ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором Благовещенского районного суда Республики Башкортостан от 12 октября 2018 года.

Между тем, если после вынесения приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу, наказание назначается в соответствии с положениями ч. 5 ст. 69 УК РФ. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Преступление, за которое осужден Журкин С.М. по настоящему уголовному делу, совершено 10 апреля 2018 года, то есть до постановления приговора Благовещенского районного суда Республики Башкортостан от 12 октября 2018 года.

Таким образом, наказание по приговору от 10 октября 2019 года ошибочно назначено по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ, в данном случае наказание следует назначить с применением положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, что влечет необходимость изменения судебного решения и в этой части, со смягчением назначенного наказания, в том числе с учетом внесенных изменений в квалификацию действий осужденного.

С учетом положений ч. 5 ст. 69 УК РФ в срок отбывания наказания следует зачесть наказание, отбытое по приговору от 12 октября 2018 года.

Вопреки доводам осужденного, вид исправительного учреждения для отбывания наказания Журкину С.М. судом правильно назначен в соответствии с требованиями п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального и уголовного законов, влекущих отмену приговора, не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Дзержинского районного суда г. Перми от 10 октября 2019 года в отношении Журкина Сергея Михайловича изменить:

исключить из его осуждения по ч. 2 ст. 159 УК РФ признак «злоупотребления доверием», смягчить назначенное наказание до 1 года 11 месяцев лишения свободы;

исключить назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ;

назначить на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенному по данному приговору и приговору Благовещенского районного суда Республики Башкортостан от 12 октября 2018 года, наказание лишение свободы на срок 7 лет 4 месяца в исправительной колонии строгого режима;

зачесть в срок лишения свободы наказание, отбытое по приговору Благовещенского районного суда Республики Башкортостан от 12 октября 2018 года, с 12 октября 2018 года по 9 октября 2019 года.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Журкина С.М. – без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в Седьмой кассационный суд общей юрисдикции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий: подпись