Решение по делу № 22-328/2021 от 31.08.2021

Судья Березенко М.П. Дело № 22-328/2021

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

15 сентября 2021 г.                              город Магадан                         

Магаданский областной суд в составе:

председательствующего судьи Поповой З.О.,

при секретаре Морозове В.С.

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Магаданской области Швыревой М.Н.,

осуждённого Жаринова П.В. в режиме видеоконференц-связи,

защитника осуждённого Жаринова П.В. – адвоката Магаданской областной палаты адвокатов Королева Е.Е.,

рассмотрел в открытом судебном заседании в единоличном составе суда апелляционной инстанции апелляционную жалобу и дополнения к ней осужденного Жаринова П.В. на постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 09 июля 2021 года, которым прекращено производство по ходатайству осужденного Жаринова П.В. об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 14 августа 2020 года.

Доложив материалы дела, выслушав пояснения осужденного Жаринова П.В. и его защитника – адвоката Королева Е.Е., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Швыревой М.Н. об отмене постановления суда,

у с т а н о в и л:

приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 28 октября 2019 года Жаринов П.В. осужден по ст. 264.1 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 14 августа 2020 г. Жаринов П.В. осужден по п. «з» ч.2 ст. 112 УК РФ, ч.4 и ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 28 октября 2019 г.) к 4 годам лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на срок 2 года 6 месяцев, с отбыванием лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с исчислением срока наказания в виде лишения свободы с даты вступления приговора в законную силу, с зачетом в срок лишения свободы времени содержания его под стражей в период с 28 октября 2018 г. по 19 декабря 2019 г., с 17 февраля 2020 г. по 17 апреля 2020 г., с 14 августа 2020 г. до вступления приговора в законную силу, а также наказания, отбытого по приговору от 28 октября 2019 г. – с 20 декабря 2019 г. по 16 февраля 2020 г., с 18 апреля 2020 г. по 13 августа 2020 г. Приговор вступил в законную силу 1 сентября 2020 г.

Начало отбывания срока наказания – 1 сентября 2020 г.

Окончание отбывания срока наказания – 27 октября 2023 г.

23 марта 2021 г. в Магаданский городской суд Магаданской области поступило ходатайство осуждённого Жаринова П.В. об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 14 августа 2020 года.

Постановлением Магаданского городского суда Магаданской области от 20 апреля 2021 г. ходатайство осужденного Жаринова П.В. удовлетворено. Постановлено освободить осужденного Жаринова П.В. от дальнейшего отбывания наказания, назначенного приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 14 августа 2020 г., условно-досрочно на оставшийся срок на момент исполнения постановления.

Апелляционным постановлением Магаданского областного суда от 09 июня 2021 года постановление суда от 20 апреля 2021 года отменено, материал об условно-досрочном освобождении Жаринова П.В. направлен на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

При новом рассмотрении материала постановлением Магаданского городского суда от 09 июля 2021 года производство по ходатайству осужденного Жаринова П.В. об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 14 августа 2020 года прекращено.

В апелляционной жалобе осужденный Жаринов П.В. считает, что постановление суда о прекращении производства является незаконным, необоснованным и подлежащим отмене.

В обоснование ссылается на то, что суд первой инстанции не выполнил указания суда апелляционной инстанции, содержащиеся в апелляционном постановлении от 09 июня 2021 года.

Не соглашаясь с выводом суда первой инстанции, осужденный, ссылаясь на положения ч.3 ст. 79 УК РФ о применении условно-досрочного освобождения только после фактического отбытия осужденным не менее 1/3 срока наказания назначенного за преступление небольшой или средней тяжести, приводит собственный расчет для наступления срока, по истечении которого возможно предоставление условно-досрочного освобождения от наказания по приговору Магаданского городского суда от 14 августа 2020 года. Считает, что необходимый срок был им отбыт на момент первоначального рассмотрения судом его ходатайства, которое было удовлетворено судом обоснованно.

Считает, что обжалуемое постановление вынесено судом без учета его доводов и без истребования судебных решений, имеющих юридическое значение.

В дополнениях к апелляционной жалобе осужденный Жаринов П.В. указывает, что суд не учел положения постановления Пленума Верховного Суда РФ «О практике применения судами законодательства об исполнении приговора» о смягчении наказания, назначенного по совокупности приговоров и по совокупности преступлений, когда ранее судом в порядке исполнения приговора или судом надзорной инстанции предыдущий приговор был изменен со смягчением назначенного наказания. В связи с этим суд ошибочно посчитал непогашенной его судимость по предыдущему приговору и не выполнил указания суда апелляционной инстанции, что привело к вынесению незаконного решения.

Обращает внимание на то, что срок условно-досрочного освобождения по предыдущему приговору был им отбыт и не входит в срок наказания по новому приговору, по которому он отбывает наказание в настоящее время.

    На основании изложенного просит постановление суда отменить и направить материал на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.

    В представленном в суд апелляционной инстанции обращении просил рассмотреть по существу вопрос об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 14 августа 2020 года.

    В судебном заседании суда апелляционной инстанции осужденный и его защитник доводы жалобы поддержали в полном объеме, уточнив просьбу, просили суд апелляционной инстанции рассмотреть по существу ходатайство осужденного об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания.

    В судебном заседании суда апелляционной инстанции прокурор считал судебное решение подлежащим отмене, поскольку выводы суда о непогашенной судимости Жаринова П.В. сделаны без исследования и надлежащей оценки судебных решений с учетом внесенных изменений, указания суда апелляционной инстанции при повторном рассмотрении материала не выполнены. Просил направить материал на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В силу требований ч.ч. 2, 3 ст. 389.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений в апелляционном порядке являются существенные нарушения уголовно-процессуального и неправильное применение уголовного законов.

Согласно ч.4 ст.7 УПК РФ решение суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

Постановление суда первой инстанции в отношении Жаринова П.В. этим требованиям закона не отвечает.

Так, в соответствии со ст. 79 УК РФ и ст. 175 УИК РФ лицо по отбытии установленного законом срока подлежит условно-досрочному освобождению, если судом будет признано, что для своего исправления оно не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания, а также возместило вред (полностью или частично), причиненный преступлением.

Согласно п. «а» ч. 3 ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение может быть применено после фактического отбытия осужденным не менее одной трети срок наказания, назначенного за преступление небольшой или средней тяжести.

В соответствии с п. «в» ч. 3 ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение может быть применено только после фактического отбытия осужденным не менее двух третей срока наказания, назначенного лицу ранее условно-досрочно освобождавшемуся, если условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным ч.7 ст. 79 УК РФ.

Как следует из обжалуемого постановления, делая вывод о необходимости прекращения производства по ходатайству осужденного Жаринова П.В. в связи с тем, что право на обращение с ходатайством об условно-досрочном освобождении наступает у Жаринова П.В. только после отбытия двух третей срока наказания, суд исходил их того, что ранее Жаринов П.В. освобождался условно-досрочно по приговору Магаданского городского суда от 27 марта 2007 года, которым он был осужден по ч.4 ст. 111 УК РФ, а в дальнейшем это условно-досрочное освобождение было отменено приговором мирового судьи судебного участка № 4 города Магадана Магаданской области от 18 сентября 2015 года по основаниям, предусмотренным ч.7 ст. 79 УК РФ и судимость по приговору от 27 марта 2007 года является непогашенной.

    В связи с этим, а также сославшись на сообщение ФКУ ИК-№... УФСИН России по Магаданской области о наступлении у Жаринова П.В. права на обращение с ходатайством об условно-досрочном освобождении после отбытия двух третей срока наказания, суд прекратил производство по ходатайству осужденного об условно досрочном освобождении от отбывания наказания по приговору Магаданского городского суда от 14 августа 2020 года     Однако указанные выводы суда не основаны на материалах дела и сделаны без надлежащей оценки судебных решений, которыми постановленные в отношении Жаринова П.В. приговоры были пересмотрены и изменены со снижением наказания в порядке исполнения приговора, а сами копии приговоров от 27 марта 2007 года и от 18 сентября 2007 года в судебных материалах отсутствуют.

Вместе с тем из материалов следует, что Жаринов П.В., отбывающий в настоящее время наказание по приговору Магаданского городского суда от 14 августа 2020 года, был судим:

- приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 27 марта 2007 г. (с учётом изменений, внесенных постановлением Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 2 августа 2011 г.) по ч.4 ст. 111 УК РФ (в ред. ФЗ от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ), с применением ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор от 9 февраля 2007 г.) к 8 годам 10 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 21 сентября 2012 года постановлением Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ Республики Бурятия от 31 августа 2012 года Жаринов П.В. освобожден условно-досрочно на 2 года 9 месяцев 20 дней.

- приговором мирового судьи судебного участка № 4 г. Магадана от 18 сентября 2015 г. по п. «в» ч.2 ст. 115 УК РФ, ч.7 ст. 79, ст. 70 УК РФ (приговор от 27 марта 2007 г.) к 3 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. 10 января 2018 года постановлением Артемовского городского суда Приморского края от 22 декабря 2017 года освобожден условно-досрочно на 6 месяцев 26 дней.

- 9 июня 2017 г. постановлением Артемовского городского суда Приморского края приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 27 марта 2007 г. (с учётом изменений, внесенных постановлением Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 2 августа 2011 г.) изменен, в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор от 9 февраля 2007 г.) Жаринову П.В. назначено наказание в виде 8 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

- 9 июня 2017 г. постановлением Артемовского городского суда Приморского края приговор мирового судьи судебного участка № 4 г. Магадана Магаданской области от 18 сентября 2015 г. изменен. На основании ст. 70 УК РФ (приговор от 27 марта 2007 г.) Жаринову П.В. назначено наказание в виде лишения свободы на 2 года 10 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

- 8 декабря 2017 г. постановлением Артемовского городского суда Приморского края приговор Магаданского городского суда от 27 марта 2007 г. (с учётом изменений, внесенных постановлениями Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 2 августа 2011 г. и Артемовского городского суда Приморского края от 9 июня 2017 г.) изменен, в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор от 9 февраля 2007 г.) назначено наказание в виде 8 лет 7 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

- 8 декабря 2017 г. постановлением Артемовского городского суда Приморского края приговор мирового судьи судебного участка № 4 г. Магадана Магаданской области от 18 сентября 2015 г. (с учётом изменений, внесенных постановлением Артемовского городского суда Приморского края от 9 июня 2017 г.) изменен. В соответствии с ч.7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от наказания по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 27 марта 2007 г. На основании ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание, назначенное по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 27 марта 2007 г. (с учётом изменений, внесенных постановлением Артемовского районного суда Приморского края от 8 декабря 2017 г.), и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на 2 года 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Таким образом, в связи с неоднократным пересмотром приговора Магаданского городского суда Магаданской области от 27 марта 2007 года (который впоследствии вошел в совокупность приговоров по приговору от 18 сентября 2015 г.) срок условно-досрочного освобождения Жаринова П.В. по этому приговору (постановление Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ Республики Бурятия от 31 августа 2012 г.) снизился до 2 лет 6 месяцев 2 дней и истек 23 марта 2015 г.

На основании ч.4 ст. 86 УПК РФ если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания…, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказания.

По смыслу закона окончание срока судимости приходится на число, предшествующее дню освобождения из исправительного учреждения.

В соответствии с ч. 6 ст. 86 УПК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные УК РФ, связанные с судимостью.

Согласно ст. 86 УК РФ (в редакции ФЗ от 02.07.2013 г.) судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести по истечении трех лет после отбытия наказания (п. «в» ч.3 ст. 86 УК РФ), в отношении лиц, осужденных за особо тяжкие преступления – по истечении восьми лет после отбытия наказания (п. «д». ч.3 ст. 86 УК РФ).

Преступление, за которое Жаринов П.В. осужден приговором мирового судьи судебного участка № 4 г. Магадана Магаданской области от 18 сентября 2015 г., совершено 5 апреля 2015 г., то есть не в период условно-досрочного освобождения по приговору от 27 марта 2007 года. В связи с чем и срок погашения судимости, как по приговору от 27 марта 2007 года, так и по приговору от 18 сентября 2015 года подлежал исчислению с учетом этих обстоятельств и истек по приговору от 27 марта 2007 года (по ч.4 ст. 111 УК РФ) – 20 сентября 2020 года, по приговору от 18 сентября 2015 года (п. «в» ч.2 ст. 115 УК РФ) – 09 января 2021 года.

При этом условно-досрочное освобождение от отбывания наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 4 города Магадана Магаданской области от 18 сентября 2015 года на основании постановления Артемовского городского суда Приморского края от 22 декабря 2017 года, не отменялось.

Согласно материалам ходатайство Жаринова П.В. об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания по приговору Магаданского городского суда от 14 августа 2020 года датировано 18 марта 2021 года и поступило в суд 23 марта 2021 года, то есть на момент обращения в суд с ходатайством об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания, назначенного приговором Магаданского городского суда Магаданской области от 14 августа 2020 года, судимости Жаринова П.В. по приговору от 27 марта 2007 года и от 18 сентября 2015 года были погашены и не подлежали учету.

Следовательно, при решении вопроса о наступлении права на условно-досрочное освобождение от наказания по приговору от 14 августа 2020 года, которым Жаринов был осужден по п. «з» ч.2 ст. 112 УК РФ, ч.4 и ч.5 ст. 69 УК РФ (с наказанием по приговору от 28 октября 2019 года, которым Жаринов осужден по ст. 264.1 УК РФ), то есть за совершение преступлений средней и небольшой тяжести, суд должен был исходить из правил п. «а» ч. 3 ст. 79 УК РФ о возможности применения условно-досрочного освобождения после фактического отбытия осужденным не менее одной трети срока наказания, назначенного за преступление небольшой или средней тяжести.

Учитывая указанные обстоятельства, решение суда первой инстанции о прекращении производства по ходатайству осужденного Жаринова об условно-досрочном освобождении от наказания по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 14 августа 2020 года в связи с отсутствием оснований для рассмотрения ходатайства является незаконным и подлежит отмене, как постановленное с существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона, установленных ч.4 ст. 7 УПК РФ.

Учитывая, что ходатайство осужденного Жаринова П.В. по существу не рассматривалась судом первой инстанции, суд апелляционной инстанции, в соответствии с ч. 1 ст. 389.22 УПК РФ полагает, что постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 09 июля 2021 года подлежит отмене с передачей материала по ходатайству осужденного Жаринова П.В. на новое судебное разбирательство в тот же суд, в ином составе суда.

В связи с изложенным, доводы стороны защиты о рассмотрении судом апелляционной инстанции ходатайства осужденного об условно-досрочном освобождении, безосновательны.

При новой оценке ходатайства суду первой инстанции следует правильно установить фактические, имеющие значение для правильного разрешения ходатайства обстоятельства и принять решение в строгом соответствии с уголовным и уголовно-процессуальным законом.

Руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

п о с т а н о в и л:

апелляционную жалобу осужденного Жаринова П.В. на постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 09 июля 2021 года удовлетворить частично.

Постановление Магаданского городского суда Магаданской области от 09 июля 2021 года, которым прекращено производство по ходатайству осужденного Жаринова П.В. об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 14 августа 2020 г. – отменить.

Материал об условно-досочном освобождении Жаринова П.В. направить на новое рассмотрение в тот же суд, в ином составе суда.

Состоявшиеся по делу судебные решения могут быть обжалованы в кассационном порядке, предусмотренном статьями 401.1-401.4 УПК РФ, главы 47.1 УПК РФ, путем подачи жалобы непосредственно в Девятый кассационный суд общей юрисдикции.

Судья Магаданского

областного суда                                З.О. Попова