Решение по делу № 22-368/2023 от 05.09.2023

Судья Сидаш Н.А.                                             Дело № 22-368/2023

     АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

27 сентября 2023 года                                                                   г. Магадан

Магаданский областной суд в составе:

председательствующего Бесчастной И.Е.,

при секретаре Беляевой С.О.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Магаданской области Черноухова И.А.,

осуждённого Кашина М.А. в режиме видеоконференц-связи,

защитника осужденного Кашина М.А. – адвоката Приходько В.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании суда апелляционной инстанции уголовное дело по апелляционной жалобе и дополнениям к апелляционной жалобе осужденного Кашина М.А., на приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 25 мая 2023 года, которым

Кашин М.А., <.......>, судимый:

- 28 августа 2007 года приговором Магаданского городского суда Магаданской области по ч.1 ст.105 УК РФ (с учетом постановления Магаданского городского суда Магаданской области от 12 сентября 2013 года) к 8 годам          11 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 11 июля 2013 года приговором Магаданского городского суда Магаданской области (с учетом апелляционного постановления судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 28 августа 2013 года, постановления Магаданского городского суда Магаданской области от 12 сентября 2013 года) по ч.4 ст. 111,    ч. 5 ст. 69 УК РФ (с приговором от 28 августа    2007 года), к 11 годам 11 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожден из мест лишения свободы 26 марта 2019 года.

Решением Магаданского городского суда Магаданской области от 9 ноября 2018 года установлен административный надзор на 3 года. Решением Магаданского городского суда Магаданской области от 21 мая 2020 года срок административного надзора продлен на 6 месяцев с исчислением срока с 19 апреля 2022 года. Решением Магаданского городского суда Магаданской области от 31 мая 2022 года, срок административного надзора продлен на 6 месяцев с исчислением срока с 19 октября 2022 года;

- 9 августа 2022 года приговором и.о. мирового судьи судебного участка № 5 Магаданского судебного района Магаданской области                                по ч. 1 ст. 112 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года,

осужден по ч.2 ст. 314.1 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 5 Магаданского судебного района Магаданской области от 9 августа 2022 года, отменено.

На основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного приговором и.о. мирового судьи судебного участка №5 Магаданского судебного района Магаданской области от 9 августа 2022 года, и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год         9 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок назначенного наказания постановлено исчислять с даты вступления приговора в законную силу.

Меру пресечения в виде заключения под стражу в отношении                     Кашина М.А. постановлено оставить без изменения до вступления приговора в законную силу, после чего отменить.

В соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок назначенного наказания постановлено зачесть время содержания Кашина М.А. под стражей с                              11 апреля 2023 года до вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

    Приговором решены вопросы о процессуальных издержках и вещественных доказательствах по делу.

Заслушав судью Бесчастную И.Е., доложившую материалы уголовного дела и доводы апелляционных жалоб, выступления осужденного                  Кашина М.А. и его защитника – адвоката Приходько В.А., возражавших против удовлетворения доводов апелляционной жалобы и дополнений к ней, выслушав прокурора Черноухова И.А., полагавшего, что доводы апелляционной жалобы удовлетворению не подлежат, суд апелляционной инстанции

      у с т а н о в и л:

Кашин М.А. признан виновным и осужден за неоднократное несоблюдение лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административного ограничения, установленного ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженное с совершением данным лицом административного правонарушения, против порядка управления и посягающего на общественный порядок и общественную безопасность в г. Магадане.

Преступление совершено Кашиным М.А. в период с 7 марта 2022 года по     9 сентября 2022 года в г. Магадане при обстоятельствах, указанных судом в приговоре.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный         Кашин М.А., не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного, ставит вопрос о чрезмерной суровости назначенного наказания. Полагает, что суд при назначении наказания не в полной мере учел данные о его личности, содействие следствию и суду. Считает, что он не представляет опасности для общества.

Кроме того, считает, что судом нарушены нормы уголовного закона при назначении наказания. В обоснование доводом указывает, что по настоящему уголовному делу им совершено преступление небольшой тяжести, совершено это преступление им до вынесения приговора от 9 августа 2022 года, которым он осужден по ч.1 ст. 112 УК РФ, относящегося также к преступлениям небольшой тяжести. Соответственно наказание должно быть назначено ему не по правилам ч.1 ст.70 УК РФ, как это сделано судом первой инстанции, а по правилам ч.ч.2 и 5 ст.69 УК РФ.

Считает, что суд при назначении ему наказания по правилам                            ч.1 ст. 70 УК РФ с приговором от 9 августа 2022 года должен был применить принцип поглощения менее строгого наказания более строгим. Не принял во внимание, что наказание по приговору от 9 августа 2022 года им фактически отбыто. Просит изменить приговор, назначить ему наказание с применением                     ч.ч. 2,5 ст. 69 УК РФ. Окончательное наказание назначить ему с применением ст. ст. 53.1, 73 УК РФ.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного Кашина М.А. государственный обвинитель Касько Е.Н., полагает, что назначенное Кашину М.А. наказание является справедливым, оснований для удовлетворения его доводов не имеется, поскольку все заслуживающие внимание обстоятельства были учтены судом при принятии решения, просит оставить судебное решение без изменения.

В возражениях на дополнения к апелляционной жалобе осужденного Кашина М.А., заместитель прокурора г. Магадана Калашник Н.В., ссылаясь на п. 54 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от                    22 декабря 2015 года № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», указывает, что при назначении наказания Кашину М.А., судом обоснованно применены правила ст. 70 УК РФ, принцип поглощения наказания не может быть применен при назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Считает, что по своему виду и размеру, назначенное Кашину М.А. наказание как за преступление, предусмотренного ч.2 ст. 314.1 УК РФ, так и по совокупности приговоров по ст.70 УК РФ, является соразмерным содеянному и данным о личности осужденного, оснований для его смягчения не имеется.

Проверив материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней, возражения прокурора по доводам апелляционных жалоб, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Вывод суда первой инстанции о виновности осужденного в совершении преступления основан на собранных по делу доказательствах, тщательно исследованных в судебном заседании, полно и правильно изложенных в приговоре.

В заседании суда первой инстанции Кашин М.А. вину в совершении преступления признал в полном объеме, от дачи показаний отказался, воспользовавшись правом, предусмотренным ст. 51 Конституции РФ.

Суд обосновано признал допустимыми доказательствами показания Кашина М.А., данные им в ходе предварительного следствия из которых следует, что по решению Магаданского городского суда от 9 ноября 2018 года в отношении него установлен административный надзор сроком на 3 года, этот срок неоднократно продлевался. По решению суда на него возложены административные ограничения: обязательная явка четыре раза в месяц в ОВД по месту жительства, запреты: на пребывание вне жилого помещения в ночное время с 22 часов 00 минут до 06 часов 00 минут, на посещение мест общественного питания, в которых осуществляется реализация спиртных напитков, а также на выезд за пределы Магаданской области. При постановке на учет в ОМВД России по г. Магадану 18 апреля 2019 года сотрудником отделения по осуществлению административного надзора ему были разъяснены все правила отбывания и наложенные ограничения, ответственность за нарушение обязанностей и ограничений, совершение административных правонарушений. Он неоднократно нарушал возложенные на него ограничения, за что 7, 14, 18 марта, 20, 27 мая, 27 июля 2022 года привлечён к административной ответственности по ст. 19.24 УК РФ. Пояснил, что его отсутствие по месту жительства в ночное время связано с просьбами его бывшей сожительницы Ф., к которой он приезжал из-за возникающих у неё конфликтов с жильцами дома. 22 июля и 6 сентября      2022 года в ночное время он также, находясь в состоянии алкогольного опьянения, по просьбе Ф. приезжал к дому <адрес>,    где у него происходили конфликты с соседями, в этой связи были вызваны сотрудники полиции, которые доставили его в ОМВД по г. Магадану, а в последствие он был привлечен к административной ответственности (т.1          л. д. 148-152, 153-156 (УД № 1-600), 1 л.д. 112-116 (УД №1-518)).

Помимо признательных показаний осужденного о нарушении административного надзора, вина Кашина М.А. подтверждается показаниями свидетелей Ф. и Е., подтвердивших, что Кашин М.А.      22 июля 2022 года и 6 сентября 2022 года, находясь в состоянии алкогольного опьянения, вступил в конфликт с жильцами дома <адрес>, громко кричал, выражался нецензурной бранью, в связи с чем, вызвался наряд сотрудников полиции, которые доставили его в ОМВД по          г. Магадану, а также показаниями свидетеля С. - старшего инспектора по осуществлению административного надзора ОМВД России по      г. Магадану, пояснившего что Кашин М.А. был уведомлен об установленных в отношении него ограничениях, а также ответственности за нарушение ограничений и совершение административных правонарушений, однако установленные ограничения Кашин М.А. не соблюдал, неоднократно привлекался к административной ответственности (7, 14, 18 марта, 20, 27 мая, 27 июля 2022 года по ст. 19.24 УК РФ, 4 мая 2022 года по ч.1 ст. 19.3 КоАП РФ), нарушал общественный порядок, за что в июле и сентябре 2022 года был привлечён к административной ответственности по ст. 20.1, 20.21 КоАП РФ.

Виновность осужденного Кашина М.А. установлена судом и на основании исследованных письменных доказательств, содержащихся в материалах уголовного дела: решения Магаданского городского суда от 9 ноября 2018 года, которым в отношении Кашина М.А. установлен административный надзор сроком на 3 года, и возложены административные ограничения (том 2 л.д. 75-78 (УД № 1-518/2022)); решение Магаданского городского суда от 31 мая    2020 года, которым срок административного надзора в отношении         Кашина М.А. продлен на 6 месяцев (том 1 л.д. 13-15, 16-18 (УД № 1-518/2022)); постановлениями по делу об административном правонарушении (том 1 л.д. 20-21, 22-23, 24-25, 27-28, 29-30, 36-37, 38-39, 42, 43, 44-45; том 1 л.д. 63-64, 65-66, 67-68, 69-70,71-72, 76, 77, 78-79, 80-81, 84, 86-87, 88-89, 90-91, 92-93, 94-95, 96-97 (УД № 1-600/2022)); а также иными доказательствами, исследованными судом и приведенными в приговоре суда.

Выводы суда в приговоре мотивированы и оснований не согласиться с высказанными судом суждениями не имеется.

Действия Кашина М.А. судом квалифицированы правильно, как единое продолжаемое преступление по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ - неоднократное несоблюдение лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административного ограничения, установленного ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженное с совершением данным лицом административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность.

Фактические обстоятельства дела и правильность юридической квалификации действий осужденным Кашиным М.А. в апелляционных жалобах, не оспариваются.

Вопреки доводам осужденного Кашина М.А., наказание ему назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершённого преступления, отнесенного к категории небольшой тяжести, направленного против правосудия, обстоятельств дела, поведения Кашина М.А. после совершения преступления, данных о его личности, наличия смягчающих и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, влияния наказания на его исправление и условия жизни его семьи.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Кашину М.А., суд первой инстанции на основании ч.2 ст.61 УК РФ признал признание вины, раскаяние в содеянном.

Вопреки доводам апелляционных жалоб все юридически значимые сведения для правильного решения вопроса о назначении Кашину М.А. наказания, учтены судом первой инстанции в полном объеме. Каких-либо обстоятельств, прямо предусмотренных уголовным законом в качестве смягчающих наказание установлено не было и в материалах уголовного дела не имеется.

Доводы осужденного об оказании содействия следствию и суду надуманы. Из материалов уголовного дела следует, что Кашин М.А. в судебное заседание по рассмотрению уголовного дела в его отношении по вызовам не являлся, из-за чего дважды подвергался принудительному приводу, а затем объявлялся в розыск (т.6 л.д. 151, 146, 170-171).

Вопреки утверждению осужденного положения ч.1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания судом применены правильно, оснований для                           применения ч.ч. 2,5 ст. 69 УК РФ, как об этом просит осужденный в дополнениях к своей апелляционной жалобе, не имеется.

Судом признано, что преступление, которое Кашин М.А. осужден обжалуемым приговором – продолжаемое.

Согласно п. 5 постановления Пленума Верховного Суда СССР                           от 4 марта 1929 года №23 (в ред. от 14 марта 1963 года) «Об условиях применения давности и амнистии к длящимся и продолжаемым преступлениям», началом продолжаемого преступления надлежит считать совершение первого действия из числа нескольких тождественных действий, составляющих одно продолжаемое преступление, а концом - момент совершения последнего преступного действия.

Как установлено судом преступление совершено Кашиным М.А. в период                            с 7 марта 2022 года по 9 сентября 2022 года.

В соответствии с п. 54 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года № 58 (в ред. от 18 декабря 2018 года) «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», при осуждении лица за длящееся или продолжаемое преступление, которое началось до и продолжалось после вынесения приговора, по которому это лицо осуждено и не отбыло наказание, за совершение длящегося или продолжаемого преступления по второму приговору суд должен назначить наказание по правилам статьи 70 УК РФ.

Поскольку преступление совершено Кашиным М.А. в период отбывания наказания по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 5 Магаданского судебного района от 9 августа 2022 года, то окончательное наказание Кашину М.А. правильно назначено по правилам ст. 70 УК РФ.

В силу требований ч.ч. 1,4 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору.

Приговором и.о. мирового судьи судебного участка №5 Магаданского судебного района Магаданской области от 9 августа 2022 года Кашин М.А. осужден по ч.1 ст.112 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года.

В соответствии с п. 55 постановления Пленума Верховного Суда РФ                          от 22 декабря 2015 года № 58 (в ред. от 18 декабря 2018 года) «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» неотбытым наказанием следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении.

Следовательно, на момент вынесения обжалуемого приговора срок неотбытого наказания в виде лишения свободы по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 5 Магаданского судебного района от                                         9 августа 2022 года, которым Кашин М.А. осужден к лишению свободы условно, составил 1 год 6 месяцев.

Назначая Кашину М.А. наказание с применением правил ст. 70 УК РФ (по совокупности приговоров), к наказанию, назначенному за вновь совершенное преступление (по ч.2 ст.314.1 УК РФ 6 месяцев лишения свободы), суд частично присоединил неотбытую часть наказания по приговору от 9 августа 2022 года, и окончательно назначил Кашину М.А. наказание в виде 1 года 9 месяцев лишения свободы с отбыванием в колонии строгого режима.

Доводы апелляционной жалобы Кашина М.А. о применении судом правил о поглощении менее строгого наказания более строгим, являются несостоятельными, поскольку не основаны на правильном понимании норм уголовного закона. Правила такого поглощения могут применяться судом лишь при назначении наказания по совокупности преступлений по правилам ч.2     ст. 69 УК РФ.

При таких обстоятельствах, назначенное осужденному наказание как за преступление, за совершение которого он осужден обжалуемым приговором, так и по совокупности приговоров, соответствует требованиям уголовного закона, является соразмерным содеянному и справедливым. Оснований для его смягчения, в том числе по доводам, изложенным в апелляционной жалобе и дополнениях к ней, суд апелляционной инстанции не находит.

Согласно приговору, суд первой инстанции обсудил возможность применения положений ст. 53.1 и 73 УК РФ в отношении Кашина М.А., как об этом он просит в своей апелляционной жалобе, однако не нашел таких оснований. Суд апелляционной инстанции с данным выводом согласен.

Вид исправительного учреждения для отбывания наказания определен судом правильно, в соответствии с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ.

Вместе с тем из описательно-мотивировочной части приговора при назначении наказания Кашину М.А. подлежит исключению указание суда на учет характера и степени общественной опасности ранее совершенных им преступлений, что по смыслу положений Главы 9 УК РФ не относится к обстоятельствам, подлежащим самостоятельному учету при назначении уголовного наказания. Внесение изменений в приговор не влечет изменение назначенного судом наказания, как по своему виду, так и по размеру, поскольку оно является справедливым.

Иных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20,       389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

              п о с т а н о в и л:

приговор Магаданского городского суда Магаданской области от                            25 мая 2023 года в отношении Кашина М.А. изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на учет и оценку характера и степени общественной опасности ранее совершенных преступлений при назначении наказания.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Кашина М.А. и дополнения к ней - без удовлетворения.

Состоявшиеся по делу судебные решения могут быть обжалованы в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ в течение шести месяцев со дня вступления в силу итогового решения, а осужденным                     Кашиным М.А. в этот же срок со дня вручения ему копии такого решения путем подачи жалобы в Девятый кассационный суд общей юрисдикции через суд первой инстанции. При этом осужденный Кашин М.А. вправе ходатайствовать об участии при рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

В случае пропуска шестимесячного срока стороны вправе ходатайствовать перед судом первой инстанции о его восстановлении в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 401.3 УПК РФ, либо подать жалобу непосредственно в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном ст.ст.401.10–401.12 УПК РФ.

Судья                                                                                И.Е. Бесчастная