Решение от 08.08.2023 по делу № 7У-3213/2023 [77-1376/2023] от 17.07.2023

№ 77-1376/2023

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                                 8 августа 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Кучинской Е.В.,

судей Горбачёва А.Н., Хроминой Н.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кувшиновой В.С.,

с участием прокурора девятого отдела (кассационного) (с дислокацией в г. Владивостоке Приморского края) кассационно-надзорного управления Главного уголовно-судебного управления Генеральной прокуратуры РФ-Луговской И.С.,

осуждённого Каленского А.П., посредством видеоконференц-связи,

адвоката Сиротина К.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Каленского А.П. на приговор Кировского районного суда г. Хабаровска Хабаровского края от 27 февраля 2023 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным дела Хабаровского краевого суда от 23 мая 2023 года.

Заслушав доклад судьи Кучинской Е.В., выступление осуждённого Каленского А.П. в режиме видеоконференц-связи и его защитника – адвоката Сиротина К.С., просивших изменить судебные решения и снизить размер назначенного наказания, мнение прокурора Луговской И.С., предлагавшей приговор и апелляционное определение оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

приговором Кировского районного суда г. Хабаровска Хабаровского края от 27 февраля 2023 года

Каленский А.П., родившийся <данные изъяты>, ранее судимый:

- 28 января 2014 года Железнодорожным районным судом г. Хабаровска Хабаровского края по п. «в» ч. 4 ст. 162 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы; решением Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 17 декабря 2021 года установлен административный надзор с 26 августа 2022 года по 26 августа 2025 года; 9 февраля 2022 года освобождён по отбытии наказания,

осуждён по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 4 декабря 2022 года до дня вступления приговора в законную силу из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 23 мая 2023 года приговор изменен. Исключено из приговора указание на то, что «осуждённым совершено циничное преступление в отношении женщины, рядом с которой находился ребёнок». Смягчено назначенное осуждённому Каленскому А.П. наказание до 4 лет 5 месяцев лишения свободы. В остальном приговор оставлен без изменения.

Каленский А.П. осуждён за разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совершённое с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья в отношении потерпевшей ФИО7, с применением предмета, используемого в качестве оружия.

Преступление совершено 3 декабря 2022 года в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Каленский А.П. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, в связи с допущенными судами существенными нарушениями норм уголовного и уголовно-процессуального закона. Ссылаясь на заявление потерпевшей ФИО7, утверждает о совершении преступления другим лицом или лицами. Вместе тем в нарушение ст. 21, 37 и 38 УПК РФ прокурором и следователем не были приняты все меры по установлению, в частности второго преступника, у которого возможно и был нож, но лицо, которого потерпевшая не запомнила. Указывает на отсутствие оценки данного факта в приговоре. Считает необходимым применить в отношении него положения ст. 49 Конституции РФ и 14 УПК, снять обвинения в части применения им ножа, переквалифицировать его действия на ч. 1 ст. 161 УК РФ.

Указывает, что после его фактического задержания было нарушено право на защиту, поскольку ему не был предоставлен защитник.

Находит протоколы ОМП от 4 декабря 2022 недопустимыми доказательствами, подлежащими исключению. Также утверждает о недопустимости в качестве доказательства протокола выемки от 7 декабря 2022 года и видеозаписи с камер видеонаблюдения магазина.

Утверждает, что не применял нож в отношении потерпевшей ФИО7, показания об этом в ходе предварительного следствия дал под психическим и физическим воздействием сотрудников полиции.

Считает, что потерпевшая его оговорила, мотивом послужила обида за украденный им телефон и словесный конфликт.

В заключение делает вывод о том, что совокупность исследованных документов, а при наличии установленных оснований и наличия заинтересованности потерпевшей в незаконном привлечении его к уголовной ответственности, в части применения ножа, свидетельствуют о совершении им преступления, предусмотренного ст. 161 УК РФ. Просит переквалифицировать его действия на ст. 161 УК РФ; признать в качестве смягчающего обстоятельства – малолетнего ребенка, смягчить назначенное наказание.

Государственным обвинителем на кассационную жалобу принесены возражения, в которых он просит судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осуждённого без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений закона, влекущих отмену или изменение судебного решения, вступившего в законную силу, по данному уголовному делу не имеется.

Предварительное расследование по делу проведено полно и объективно, в соответствии с положениями и нормами уголовно-процессуального закона; доказательств и каких-либо свидетельств оказания на Каленского А.П. давления со стороны сотрудников правоохранительных органов не имеется.

Доводы жалобы о недопустимости ряда протоколов следственных действий были предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции и получили соответствующую оценку, оснований не согласиться с которой у судебной коллегии не имеется. Вопреки доводам кассационной жалобы все следственные действия по делу проведены, а протоколы составлены в строгом соответствии с законом, подписаны всеми участвующими лицами, какие-либо замечания по поводу их незаконности в протоколах отсутствуют. В ходе расследования все следственные действия с участием Каленского А.П. проводились с участием адвоката, и права Каленского А.П. на защиту не нарушались.

В соответствии со ст. 38 УПК РФ следователь уполномочен самостоятельно направлять ход расследования, принимать решение о производстве следственных и иных процессуальных действий, в связи с чем доводы жалобы о необходимости изъятия записи с камер видеонаблюдения из предбанника магазина несостоятельны, а исследованная и оценённая судом совокупность доказательств позволила сделать вывод о виновности Каленского А.П. в инкриминируемом ему преступлении.

Содержание кассационной жалобы в большей степени аналогично речи защитника Каленского А.П. – адвоката Немеровца В.М. в прениях суда апелляционной инстанции, с приведением доводов о необоснованности осуждения Каленского А.П. по ч. 2 ст. 162 УК РФ и по существу, сводится к переоценке доказательств по делу, что недопустимо при пересмотре судебных решений в порядке главы 47.1 УПК РФ. Суд кассационной инстанции не исследует обстоятельства и не переоценивает какие-либо доказательства, в связи с чем исходит из признанных установленными судами первой и второй инстанций фактических обстоятельств дела, проверяя в процессе кассационного производства лишь правильность применения и толкования нижестоящими судебными инстанциями норм материального и процессуального права. При этом следует отметить, что нарушений при исследовании и оценке доказательств, которые могли бы повлиять на правильность установления фактических обстоятельств дела, судом не допущено.

Как видно из протокола судебного заседания, судебное следствие по делу проведено полно, объективно и всесторонне, с соблюдением принципа состязательности сторон, при этом сторонам были созданы необходимые условия для исполнения возложенных на них обязанностей и осуществления предоставленных им прав. В судебном заседании исследованы все существенные для исхода дела доказательства. Каких либо данных, свидетельствующих об одностороннем или неполном судебном следствии, не имеется.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию в силу ст. 73 УПК РФ, в том числе время, место, способ и другие обстоятельства совершённого Каленским А.П. преступления, вопреки доводам жалобы, судом установлены и изложены в приговоре суда. В нём приведены и проанализированы исследованные доказательства. Им дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 87, 88 УПК РФ, при этом судом указаны мотивы, по которым им взяты за основу одни доказательства и отвергнуты другие.

Вопреки доводам жалобы время совершения преступления определено, согласно обвинительному заключению, а также установленным судом обстоятельствам совершения преступления, на основании представленных и исследованных доказательств, верно. Доводы жалобы в этой части несостоятельны.

Исходя из фактических обстоятельств уголовного дела в том виде, в котором они установлены судом и изложены в описательно-мотивировочной части приговора, юридическая квалификация действий осуждённого Каленского А.П. по ч. 2 ст. 162 УК РФ является правильной, подтверждённой совокупностью доказательств и установленных фактических обстоятельств дела, согласно которым Каленский А.П. совершил нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья в отношении потерпевшей ФИО7, с применением предмета, используемого в качестве оружия, и оснований для иной их квалификации не имеется.

В ходе судебного разбирательства суд установил, что после того, как действия Каленского А.П. направленные на незаконное изъятие имущества потерпевшей ФИО7 стали очевидны последней, она попыталась пресечь совершение преступления, схватив Каленского А.П. за капюшон его куртки. Однако, осуждённый, удерживая похищенное, продемонстрировал нож и высказывал угрозу его применения. Опасаясь за свою жизнь и здоровье ФИО7 отошла от Каленского А.П., после чего Каленский А.П. с похищенным покинул место преступления.

Данные обстоятельства также подтверждаются показаниями: Каленского А.П., данными в ходе судебного заседания в части не противоречащей его оглашённым показаниями и в ходе предварительного следствия; потерпевшей ФИО7, данными ходе судебного заседания, а также на предварительном следствии и оглашёнными в судебном заседании; свидетелей ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, а также рядом письменных доказательств, исследованных и приведённых в приговоре.

Суд дал надлежащую оценку показаниям осуждённого, показаниям потерпевшей, свидетелей, заключению эксперта, протоколам следственных действий, и иным доказательствам, пришел к правильному выводу об их допустимости и достоверности. Заинтересованности со стороны потерпевшей и свидетелей в исходе дела и оснований для оговора ими осуждённого в ходе предварительного расследования, судом не установлено, их не усматривает и судебная коллегия.

Доводы осуждённого о том, что он не применял в отношении потерпевшей нож, показания об этом дал под давлением сотрудников полиции, а потерпевшая спутала нож с телефоном, в приговоре и апелляционном определении судами убедительно опровергнуты, с приведением мотивов, с которыми нет оснований не согласиться.

С учетом характера предмета, который Каленский А.П. использовал в целях реализации умысла на завладение имуществом, конкретных действий осуждённого и их субъективное восприятие ФИО7, суд пришёл к правильному выводу о совершен░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░.

░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░7 ░░░░ ░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░.

░░░ ░░░░, ░░░ ░░░░░░, ░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░, ░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░., ░░░, ░░░░░, ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░. ░░. 6, 43, 60 ░░ ░░, ░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░ ░░░░░.

░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░, ░░░░░░░: ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░░, ░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░, ░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░ ░ ░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░., ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░. ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░ – ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░.

░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░, ░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░, ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░.

░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░. 6 ░░. 15, ░░. 64, ░░. 73, ░. 3 ░░. 68 ░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░, ░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░. ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░, ░░░░░░░░░ ░ ░░. 43 ░░ ░░, ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░.

░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░. «░» ░. 1 ░░. 58 ░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░.

░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░. 389.28 ░░░ ░░.

░░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░., ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░.░░. 74, 75 ░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░.

░░░░░ ░░░░, ░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░. ░ ░░░░░ ░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░. ░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░░░░░░░.

░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░. 401.14 ░░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░

░░░░░░░░░░:

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░. ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 27 ░░░░░░░ 2023 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░░ 23 ░░░ 2023 ░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░:

░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ (░. 1 ░.░. 4), ░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░.;

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░ ░░ ░░░░░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░. – ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░                         ░░░░░░░░░ ░.░.

░░░░░                                    ░░░░░░░░ ░.░.

░░░░░░░ ░.░.