Решение по делу № 7У-7104/2020 от 25.12.2020

Дело № 77-208 (209)/2021

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                          «4» февраля 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Дежурной Г.М.,

судей Васильева А.П., Юртаева Н.Н.,

при секретаре судебного заседания ФИО5,

с участием

прокурора Скорика В.Н.,

защитника-адвоката Усова В.Г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А. и кассационной жалобе осужденного Мусаева Г.А. о пересмотре приговора Хасанского районного суда Приморского края от 16 июня 2020 года, апелляционного определения Приморского краевого суда от 27 июля 2020 года,

Заслушав доклад председательствующего судьи Дежурной Г.М., изложившей обстоятельства дела, содержание состоявшихся судебных решений, доводы кассационных представления и жалобы, выступление адвоката Усова В.Г., поддержавшего доводы кассационной жалобы и представления, мнение прокурора Скорика В.Н., полагавшего состоявшиеся судебные решения изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

по приговору Хасанского районного суда Приморского края от 16 июня 2020 года

Мусаев Гадим Аллахверан оглы, 20 мая 1965 года рождения, уроженец с. Керпулу Ноемберянского района, Армянской ССР, судимый

- 14 декабря 2006 года Артемовским городским судом Приморского края ч.3 ст.30 – ч.1 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

20 июля 2011 года освобожден по отбытию наказания;

был осужден

- 16 ноября 2017 года Советским районным судом г. Владивостока Приморского края по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии строгого режима;

- 12 декабря 2017 года Артемовским городским судом Приморского края по п. «в» ч.2 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 8 февраля 2018 года мировым судьей судебного участка № 102 судебного района г. Артема Приморского края ч.1 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 17 апреля 2018 года Артемовским городским судом Приморского края по ч.1 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 22 августа 2018 года Советским районным судом г. Владивостока Приморского края по п. «в» ч.2 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- 18 марта 2020 года Уссурийским районным судом Приморского края по ч.2 ст.321, ст.70 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строго режима;

осужден по

- ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору Уссурийского районного суда Приморского края от 18 марта 2020 года окончательно назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу.

    Срок наказания исчислен с 16 июня 2020 года.

Решен вопрос по вещественным доказательствам.

    Апелляционным определением Приморского краевого суда от 27 июля 2020 года приговор оставлен без изменения, апелляционная жалоба адвоката Заблоцкого Е.А., без удовлетворения.

    Мусаев Г.А.о признан виновным и осужден за незаконные хранение, изготовление, перевозку без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

    Преступление совершено в период с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Логвинчук В.А. указывает на допущенные нарушения. Так, в приговоре суд пришел к выводу о назначении окончательного наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ. Вместе с тем, решение о зачете наказания, отбытого Мусаевым Г.А. по предыдущему приговору от 18 марта 2020 года суд первой инстанции, не принял. Судом апелляционной инстанции соответствующие изменения в приговор, не внесены. Просит приговор изменить, зачесть в срок отбытого наказания, наказание, отбытое по приговору от 18 марта 2020 года.

В кассационной жалобе осужденный Мусаев Г.А. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями. Обращает внимание, на неверное определение количества наркотического средства, поскольку в экспертизе отсутствуют сведения о высушивании при необходимой температуре, изъятого у него наркотического средства. Кроме этого, в приговоре при решении вопроса о вещественных доказательствах, также указано о наркотическом средстве в невысушенном виде. Просит исключить из квалификации его действий «незаконную перевозку наркотического средства без цели сбыта», поскольку наркотическое средство перевозил к месту своего жительства, поэтому его действия охватывались умыслом, направленным на его хранение. Указывает, что суд не зачел в срок наказания, наказание, отбытое по предыдущему приговору суда. Считает, что из приговора подлежат исключению ссылки о судимостях по приговорам от 16 ноября 2017 года, 12 декабря 2017 года, 8 февраля 2018 года, 17 апреля 2018 года, 22 августа 2018 года, 18 марта 2020 года, так как эти судимости не подлежат учету при назначении наказания. Обращает внимание на длительные сроки расследования уголовного дела; на отрицательные характеристики, которые не могли быть приняты во внимание, поскольку на момент совершения преступления, наказание в местах лишения свободы, не отбывал, мера пресечения в отношении него не избиралась. Просит состоявшиеся судебные решения изменить, переквалифицировать его действия на ч.1 ст.228 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

Осужденный Мусаев Г.А. вину в совершении преступления в ходе судебного заседания признал полностью.

Суд первой инстанции убедился, что предусмотренные ч. 1 и ч. 2 ст. 314 УПК РФ условия соблюдены, обоснованно удовлетворил ходатайство осужденного и постановил приговор без проведения судебного разбирательства в общем порядке. Оснований для прекращения особого порядка судебного разбирательства и для назначения рассмотрения уголовного дела в общем порядке не имелось.

Действия осужденного квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ как незаконные хранение, изготовление, перевозка без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере в соответствии с установленными судом фактическими обстоятельствами дела.

Поскольку уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, в силу положений ст. 317 УПК РФ доводы осужденного о несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела при квалификации его действий (о неверном определении количества, изъятого у него наркотического средства, о несогласии с обвинением в части незаконной перевозки наркотического средства) рассмотрению и оценке судами не подлежали и не могут являться основанием для изменения судебных решений.

Судебное разбирательство проведено с соблюдением уголовно-процессуального закона, объективно и с достаточной полнотой, в условиях состязательности и равноправия сторон в соответствии с требованиями ст. 15 УПК РФ. Нарушения права осужденного на защиту не допущено.

При назначении наказания суд первой инстанции руководствовался требованиями ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, при этом учел все установленные данные о личности осужденного, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Вид рецидива как опасный определен правильно в соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ.

Выводы суда первой инстанции о назначении наказания в виде лишения свободы без учета положений ч. 5 ст. 16, ст. 64, ст. 73 УК РФ, но по правилам ч. 5 ст. 62 УК РФ основаны на правильном применении уголовного закона, достаточно полно мотивированы.

Вид и размер назначенного наказания соответствуют характеру и степени общественной опасности содеянного, обстоятельствам совершения преступления, личности Мусаева Г.А., принципу справедливости и целям наказания.

Вопреки доводам жалобы при назначении наказания судимости по приговорам от 16 ноября 2017 года, от 12 декабря 2017 года, от 8 февраля 2018 года, от 17 апреля 2018 года, от 22 августа 2018 года, от 18 марта 2020 года не учитывались наличие указанных судимостей, при признании рецидива в действиях Мусаева Г.А. также не учитывались. Указанные судимости не сняты и не погашены.

Все заслуживающие внимания обстоятельства, известные на момент постановления приговора, были надлежащим образом учтены при решении вопроса о виде и размере наказания.

Нарушений положений п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ при назначении вида исправительного учреждения не допущено. Решение в данной части надлежащим образом мотивировано и является правильным.

Доводы жалобы о длительном расследовании уголовного дела подлежат рассмотрению в ином порядке.

Оснований, влекущих отмену приговора, не имеется.

Вместе с тем, приговор в отношении Мусаева Г.А. подлежит изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

Судебная коллегия находит, что по данному делу такие нарушения закона допущены.

Мусаев Г.А. осужден 18 марта 2020 года по приговору Уссурийского районного суда Приморского края по ч.2 ст.321, ст. 70 УК РФ (приговор от 22 августа 2018 года) к 2 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания по приговору от 18 марта 2020 года исчислен со дня вынесения приговора.

При этом окончательное наказание по приговору от 16 июня 2020 года, было назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений с приговором от 18 марта 2020 года, срок наказания Мусаеву Г.А. исчислен с 16 июня 2020 года.

В силу ч. 5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Вместе с тем, суд, назначив Мусаеву Г.А. наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, не произвел зачет наказания, отбытого им по приговору от 18 марта 2020 года до вынесения приговора 16 июня 2020 года, чем нарушил уголовный закон.

Суд апелляционной инстанции не устранил допущенные нарушения.

С учетом изложенного, судебная коллегия считает, что приговор подлежит изменению, а наказание, отбытое по приговору от 18 марта 2020 года зачету в окончательное наказание по приговору от 16 июня 2020 года.

Оснований для внесения в приговор Хасанского районного суда Приморского края от 16 июня 2020 года и апелляционное определение Приморского краевого суда от 27 июля 2020 года в отношении Мусаева Г.А. иных изменений, как и оснований для их отмены, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Кассационное представление заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А. удовлетворить.

Приговор Хасанского районного суда Приморского края от 16 июня 2020 года, апелляционное определение Приморского краевого суда от 27 июля 2020 года в отношении Мусаева Гадима Аллахверана Оглы, изменить:

- зачесть в срок отбытия окончательного наказания, назначенного Мусаеву Г.А.о по правилам ч.5 ст.69 УК РФ срок наказания, отбытый по приговору Уссурийского районного суда Приморского края от 18 марта 2020 года в период с 18 марта 2020 года по 15 июня 2020 года.

В остальном приговор оставить без изменения. Кассационную жалобу осужденного Мусаева Г.А.о, считать удовлетворенной частично.

Председательствующий                           Г.М. Дежурная

Судьи                                А.П. Васильев

                                    Н.Н. Юртаев