Решение по делу № 22-212/2019 от 26.12.2018

Судья Рассказова О.Я. № 22-212/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Волгоград 22 января 2019 года

Волгоградский областной суд в составе:

председательствующего судьи Соловьева В.К.,

судей Осадчего Я.А., Аткиной Н.В.,

при секретаре Пономаревой Е.Ю.,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры Волгоградской области Щербинина С.В.,

осуждённого Лопухова Д.В. (посредством систем видеоконференц-связи),

защитника – адвоката Карцева Т.Ю., представившего удостоверение № <...> и ордер № <...> от ДД.ММ.ГГГГ,

рассмотрев в открытом судебном заседании ДД.ММ.ГГГГ апелляционное представление заместителя прокурора Красноармейского района г. Волгограда Рудковой И.Н., апелляционную жалобу защитника – адвоката Полянского А.С. на приговор Красноармейского районного суда г. Волгограда от 8 ноября 2018 года, в соответствии с которым

Лопухов Д. В., родившийся <.......>, ранее судимый:

- 8 июля 2010 года Красноармейским районным судом г. Волгограда (с учетом постановления Красноармейского районного суда г. Волгограда от 25 мая 2011 года) по п. «а» ч. 2 ст. 166, п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, в соответствии со ст. 70, 74 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- 4 апреля 2011 года Красноармейским районным судом г. Волгограда (с учетом постановления Красноармейского районного суда г. Волгограда от 25 мая 2011 года) по п. «а» ч. 2 ст. 166, п. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освобождён условно-досрочно 19 декабря 2012 года на неотбытый срок 1 год 7 месяцев 22 дня,

- 8 августа 2018 года Красноармейским районным судом г. Волгограда по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима,

осуждён:

по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к вновь назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Красноармейского районного суда г. Волгограда от 8 августа 2018 года и окончательно назначено 4 года 5 месяцев лишения свободыс отбыванием наказанияв исправительной колонии особого режима.

Приговором разрешён вопрос о мере пресечения и определена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Осадчего Я.А., выслушав прокурора Щербинина С.В., поддержавшего доводы апелляционного представления и не возражавшего против удовлетворения доводов апелляционной жалобы, осуждённого Лопухова Д.В., защитника – адвоката Карцева Т.Ю. поддержавших доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

по приговору суда Лопухов Д.В. осуждён за незаконный сбыт наркотических средств.

Преступление совершено им при следующих обстоятельствах.

18 июля 2018 года примерно в 12 часов 00 минут Лопухов Д.В., находясь по месту своего жительства в <адрес>. 7 р.<адрес>, через интернет-магазин «Хаос» связался с неустановленным лицом, осуществляющим сбыт наркотических средств. В ходе переписки Лопухов Д.В. и неустановленное лицо договорились об условиях сбыта наркотических средств, согласно которым Лопухов Д.В. перечислил неустановленному лицу 1200 рублей, а последний сообщил Лопухову Д.В. о месте нахождения тайника с наркотическими средствами, расположенного на территории <адрес>. После этого Лопухов Д.В. прибыл к вышеуказанному месту, где незаконно приобрел смесь, содержащую производное N-метилэфедрона, часть которой он решил незаконно сбыть. 18 июля 2018 года в 16 часов 28 минут Лопухов Д.В. договорился с лицом, действующим под псевдонимом «Покупатель» в рамках проведения оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка», о незаконном сбыте смеси, содержащей производное N-метилэфедрона за 500 рублей, которые необходимо было перевести на «Qiwi–кошелек», находящийся в пользовании Лопухова Д.В. Последний, находясь в автомобиле «Лада-Калина» с государственным регистрационным знаком О806НТ34, припаркованной у <адрес>, отсыпал часть смеси, содержащей производное N-метилэфедрона, в сверток из фольги, приготовив для дальнейшего сбыта, а оставшуюся часть вышеуказанной смеси стал хранить при себе для собственного употребления. Затем Лопухов Д.В. получив на свой счет «Qiwi–кошелька» денежные средства в сумме 500 рублей, сообщил «Покупателю» адрес места встречи у <адрес>. 18 июля 2018 года в 17 часов 20 минут «Покупатель» прибыл по указанному адресу, где Лопухов Д.В. передал ему сверток фольги со смесью, содержащей производное N-метилэфедрона – наркотическое средство массой 0,031 грамма, которое «Покупатель» добровольно выдал сотрудникам УМВД России по <адрес>.

В судебном заседании осуждённый Лопухов Д.В. вину в совершении инкриминируемого преступления признал полностью и ходатайствовал о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства.

Суд, убедившись, что обвинение, с которым согласился Лопухов Д.В., подтверждается собранными по делу доказательствами, соблюдены условия постановления приговора в особом порядке, предусмотренные гл. 40 УПК Российской Федерации, постановил указанный выше приговор.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Красноармейского района г. Волгограда Рудкова И.Н., не оспаривая квалификацию и доказанность вины совершённого Лопуховым Д.В. преступления, находит приговор суда незаконным ввиду неправильного применения уголовного закона, выразившегося в нарушении требований Общей части УК РФ. Так, в соответствии с п. «а» ч. 3 ст. 18 УК РФ судом первой инстанции неверно определён вид рецидива «особо опасный» вместо «опасного», поскольку Лопухов Д.В. осуждён по приговору от 4 апреля 2011 года за совершение тяжкого преступления по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. Указанная ошибка суда повлекла неверное определение вида исправительного учреждения на основании п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ, в котором Лопухову Д.В. назначено отбывать наказание в виде лишения свободы. Просит приговор суда изменить, изменив вид рецидива и назначить осуждённому отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционной жалобе защитник – адвокат Полянский А.С. выражает несогласие с приговором суда по причине чрезмерной суровости назначенного наказания. В обоснование доводов жалобы указывает на то, что суд первой инстанции неверно определил вид рецидива осуждённому, что также повлекло неверное назначение вида исправительного учреждения. Так, признавая в действиях Лопухова Д.В. особо опасный рецидив преступлений, суд не учёл, что на момент вынесения обжалуемого приговора Лопухов Д.В. имел одну неснятую и непогашенную судимость за тяжкое преступление, и в его действиях не мог усматриваться особо опасный рецидив преступлений. Просит приговор изменить, исключить указание на наличие в действиях Лопухова Д.В. особо опасного рецидива преступлений, в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ изменить вид исправительного учреждения на более мягкий.

Выслушав участников процесса, проверив материалы дела и обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении и апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Приговор по настоящему делу в соответствии с ходатайством подсудимого и с согласия сторон постановлен в особом порядке судебного разбирательства, установленном ст. 316 УПК РФ.

Проверив обоснованность предъявленного Лопухову Д.В. обвинения на основе собранных по делу доказательств, суд правильно квалифицировал его действия по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.

При назначении Лопухову Д.В. наказания суд первой инстанции в соответствии со ст. 60 УК РФ учёл характер и степень общественной опасности совершённого преступления, данные о личности Лопухова Д.В., который ранее судим, на учете у врачей нарколога и психиатра не состоит, по месту жительства характеризуется посредственно, со слов имеет на иждивении малолетнего ребенка, страдает хроническими заболеваниями.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, судом обоснованно учтено полное признание вины и раскаяние в содеянном, оказание им заботы о малолетнем ребенка, в отношении которого не установлено отцовство, наличие хронических заболеваний, активное способствование расследованию преступления, выразившееся в даче им признательных показаний об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по делу.

Вместе с тем, приговор в отношении Лопухова Д.В. подлежит изменению в связи с неправильным применением судом уголовного закона.

Так, учитывая обстоятельство, отягчающее наказание Лопухова Д.В. по преступлению, предусмотренному по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, суд ошибочно определил вид рецидива как особо опасный, оставив без внимания то обстоятельство, что по приговору от 4 апреля 2011 года окончательное наказание за совершение, в том числе тяжкого преступления, назначено Лопухову Д.В. по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору от 8 июля 2010 года также за совершение преступления, предусмотренного п. «а» ч. 2 ст. 166 УК РФ.

Таким образом, в действиях Лопухова Д.В. по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, имеет место опасный рецидив преступлений.

При этом, с учетом вносимых изменений в приговор суда назначенное Лопухову Д.В. наказание как за отдельное преступление, так и по их совокупности, подлежит смягчению.

Кроме того, в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ наказание в виде лишения свободы Лопухову Д.В. надлежит отбывать в исправительной колонии строгого режима.

Руководствуясь ст. 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ОПРЕДЕЛИЛ:

апелляционное представление заместителя прокурора Красноармейского района г. Волгограда Рудковой И.Н., апелляционную жалобу защитника – адвоката Полянского А.С. удовлетворить.

Приговор Красноармейского районного суда г. Волгограда от 8 ноября 2018 года в отношении Лопухова Д. В. изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Лопухова Д.В. особо опасного рецидива преступлений.

Указать, что в действиях Лопухова Д.В. имеется опасный рецидив преступлений.

Смягчить наказание, назначенное Лопухову Д.В. по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ до 4 лет 1 месяца лишения свободы, и в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения вновь назначенного наказания с наказанием по приговору от 8 августа 2018 года окончательно назначить 4 года 4 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1УПК РФ.

Председательствующий

Судьи

Справка: Лопухов Д.В. содержится в ФКУ СИЗО-<адрес>