Решение по делу № 22-1267/2014 от 12.12.2014

Судья Кропотова Т.Е.                           Дело № 22-1267/2014

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Йошкар-Ола 26 декабря 2014 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Марий Эл в составе:

председательствующего Мамаева А.К.,

судей Демина Ю.И., Шитовой И.М.,

при секретаре Бахтиной Ю.В.,

с участием старшего прокурора отдела прокуратуры Республики Марий Эл по обеспечению участия прокуроров в рассмотрении уголовных дел судами Бутовецкой А.Б.,

осужденного Салимова Н.Е.,

защитника адвоката Качтова С.Е., представившего удостоверение № ... и ордер № ... от 26 декабря 2014 года,

рассмотрела в судебном заседании 26 декабря 2014 года апелляционное представление исполняющего обязанности прокурора города Йошкар-Олы Юрасова О.А., апелляционные жалобы осужденного Салимова Н.Е., адвоката Качтова С.Е. в интересах осужденного Салимова Н.Е. на приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 10 ноября 2014 года, которым

Салимов Н.Е., <...>, судимый:

- 27 мая 2010 года Йошкар-Олинским городским судом Республики Марий Эл по п.«в» ч.2 ст.158, п.«б» ч.2 ст.158, п.п.«а,г» ч.2 ст.161, ч.1 ст.158, ч.3 ст.69, ч.1 ст.62, ч.6 ст.88 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы; 29 августа 2011 года освобожденный по отбытии наказания;

- 18 января 2013 года Йошкар-Олинским городским судом Республики Марий Эл по п.«в» ч.2 ст.158, п.«в» ч.2 ст.158, ч.1 ст.62, ст.88, ст.89, ч.2 ст.69, ст.73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

осужден: - ч.1 ст.228 УК РФ с применением ч.ч.1, 5 ст.62 УК РФ к 1 году лишения свободы;

- по ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ с применением ч.3 ст.66, ч.ч.1, 5 ст.62 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено Салимову Н.Е. наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.

На основании ч.5 ст.74 УК РФ Салимову Н.Е. отменено условное осуждение по приговору Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 18 января 2013 года.

В соответствии со ст.70 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 18 января 2013 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 9 месяцев без штрафа и ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде содержания под стражей в отношении Салимова Н.Е. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок отбытия наказания Салимову Н.Е. постановлено исчислять с 7 июля 2014 года, время административного задержания 19 июня 2014 года зачтено в срок лишения свободы.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Шитовой И.М., выступления осужденного Салимова Н.Е., адвоката Качтова С.Е., поддержавших апелляционные жалобы, прокурора Бутовецкую А.Б., поддержавшую апелляционное представление, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Салимов Н.Е. признан виновным в совершении покушения на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, а также незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.

Преступления Салимовым Н.Е. совершены при следующих обстоятельствах: Салимов Н.Е. 19 июня 2014 года около 19 часов 30 минут, имея преступный умысел, направленный на незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, содержащего в своем составе <...>, которое является производным <...>, в крупном размере, для личного употребления, находясь возле ..., с помощью мобильного телефона у неустановленного лица произвел заказ вышеуказанного наркотического средства массой 1,93 грамма для личного употребления. После чего неустановленное лицо сообщило Салимову Н.Е. номер электронного кошелька № ... платежной системы <...> для перечисления денежных средств в сумме <...> рублей за данное наркотическое средство. 19 июня 2014 года около 19 часов 40 минут Салимов Н.Е., реализуя свой преступный умысел, находясь в помещении магазина <...>, расположенного по адресу: ..., используя терминал платежной системы <...>, произвел перевод денежных средств в сумме <...> рублей на мобильный кошелек № ... неустановленному лицу, с целью незаконного приобретения наркотического средства. 19 июня 2014 года около 19 часов 45 минут от неустановленного лица Салимову Н.Е. на мобильный телефон пришло сообщение о том, что вышеуказанное наркотическое средство находится в закладке (тайнике) по адресу: Республика Марий Эл г.Йошкар-Ола .... 19 июня 2014 года около 20 часов 30 минут, Салимов Н.Е., продолжая реализовывать свой преступный умысел, приехал по указанному адресу, где умышленно, незаконно без цели сбыта приобрел наркотическое средство, содержащее в своем составе <...>, которое является производным <...>, массой 1,93 грамма, находящееся в полимерном пакетике, оставленное неустановленным лицом. Приобретенное наркотическое средство, находящееся в полимерном свертке, Салимов Н.Е. поместил в правый карман джинсов, где умышленно незаконно хранил при себе, но осуществить до конца свой преступный умысел, направленный на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, не смог по независящим от него обстоятельствам, так как около 20 часов 40 минут 19 июня 2014 года по подозрению в употреблении и хранении наркотических средств был задержан сотрудниками УФСКН России по Республике Марий Эл и наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

Салимов Н.Е. 06 июля 2014 года около 12 часов 00 минут, имея преступный умысел, направленный на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, содержащего в своем составе <...>, которое является производным <...>, в значительном размере для личного употребления, с помощью мобильного телефона, находясь на одной из улиц ... через программу <...> сети Интернет у неустановленного лица, произвел заказ наркотического средства, содержащего в своем составе <...>, которое является производным <...>, массой не менее 0,25 грамм для личного употребления. После чего неустановленное лицо сообщило Салимову Н.Е. номер электронного кошелька платежной системы <...> для перечисления денежных средств в сумме <...> рублей за вышеуказанное наркотическое средство. 06 июля 2014 года около 12 часов 10 минут Салимов Н.Е., находясь в магазине <...>, расположенном по адресу: ..., используя банкомат, произвел перевод денежных средств в сумме <...> рублей на мобильный кошелек неустановленному лицу с целью последующего незаконного приобретения наркотического средства. 06 июля 2014 года около 12 часов 30 минут от неустановленного лица Салимову Н.Е. на мобильный телефон пришло сообщение о том, что вышеуказанное наркотическое средство находится в закладке (тайнике) по адресу: Республика Марий Эл г.Йошкар-Ола .... 06 июля 2014 года около 15 часов 00 минут Салимов Н.Е., продолжая реализовывать свой преступный умысел, приехал по вышеуказанному адресу, где незаконно приобрел наркотическое средство, содержащее в своем составе <...>, которое является производным <...>, массой не менее 0,25 грамм, находящееся в полимерном пакетике, оставленное неустановленным лицом. Приобретенное наркотическое средство Салимов Н.Е. поместил в карман брюк, где умышленно незаконно хранил при себе. 06 июля 2014 года около 16 часов 30 минут Салимов Н.Е., находясь у себя дома по адресу: ..., употребил часть приобретенного наркотического средства, содержащего в своем составе <...>, которое является производным <...>, а оставшуюся часть вышеуказанного наркотического средства массой 0,25 грамма, поместил в бумажный сверток, который положил в левый передний карман брюк, где умышленно незаконно хранил при себе до момента задержания. 07 июля 2014 г. около 19 часов 05 минут у ... по подозрению в употреблении и хранении наркотических средств сотрудниками УФСКН России по РМЭ был задержан Салимов Н.Е. В ходе личного досмотра 07 июля 2014 года у Салимова Н.Е. в левом переднем кармане брюк было обнаружено и изъято наркотическое средство, содержащее в своем составе <...>, которое является производным <...>, массой 0,25 грамма, находящееся в бумажном свертке.

В судебном заседании суда первой инстанции Салимов Н.Е. вину признал. Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном ст.ст.314-316 УПК РФ.

В апелляционном представлении исполняющий обязанности прокурора города Йошкар-Олы Юрасов О.А. полагает, что приговор в отношении Салимова Н.Е. подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Учитывая, что Салимов Н.Е. совершил покушение на тяжкое преступление и преступление небольшой тяжести, суд при назначении наказания по совокупности преступлений должен был руководствоваться правилами, предусмотренными ч.2 ст.69 УК РФ. Просит приговор в отношении Салимова Н.Е. изменить, при назначении наказания по совокупности преступлений применить правила, предусмотренные ч.2 ст.69 УК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный Салимов Н.Е., не соглашаясь с приговором, считает его незаконным и необоснованным, несправедливым, подлежащим отмене или изменению в связи с чрезмерной суровостью назначенного наказания. Полагает, что суд при назначении наказания не в полной мере учел <...>, раскаяние в содеянном, активное способствование в раскрытии данных преступлений, явку с повинной, наличие места работы, положительные характеристики, а также то, что <...>. Считает, что имеются основания для применения ст.73 УК РФ. Просит приговор отменить или изменить, применить положения ст.64 УК РФ, либо назначить наказание условно с применением ст.73 УК РФ.

В апелляционной жалобе адвокат Качтов С.Е. в интересах осужденного Салимова Н.Е. выражает свое несогласие с приговором, считая его несправедливым вследствие чрезмерной суровости. Указывает, что Салимов Н.Е. как в ходе предварительного следствия, так и в суде свою вину признал полностью. Считает, что судом при назначении Салимову Н.Е. наказания не были учтены смягчающие обстоятельства по делу - активное способствование в раскрытии преступлений, <...> положительная характеристика <...> Салимов Н.Е. раскаивается в содеянном, у него имеется возможность трудоустройства и <...>. Считает, что назначенное Салимову Н.Е. наказание не соответствует требованиям ст.60 УК РФ. Просит приговор в отношении Салимова Н.Е. изменить, назначить ему наказание, не связанное с лишением свободы.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционных жалоб, выслушав стороны, судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб.

В судебном заседании суда первой инстанции Салимов Н.Е. согласился с предъявленным обвинением, вину признал полностью, поддержал ходатайство о постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства, пояснив, что ходатайство заявлено добровольно, после консультации с защитником, последствия постановления приговора без судебного разбирательства осознает.

Вывод суда о виновности осужденного Салимова Н.Е. в совершении преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.2 ст.228, ч.1 ст.228 УК РФ, сделан в соответствии с требованиями ст.316 УПК РФ, является правильным и не оспаривается осужденным и защитой.

Доводы апелляционных жалоб о назначении Салимову Н.Е. чрезмерно сурового наказания, являются несостоятельными.

Наказание Салимову Н.Е. назначено в соответствии с требованиями ст.ст.6,43,60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных, характеризующих его личность, обстоятельств, смягчающих наказание, отсутствия отягчающих обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного.

Смягчающими наказание Салимова Н.Е. обстоятельствами суд первой инстанции обоснованно признал полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступления, <...>. Также судом учтены данные о личности Салимова Н.Е., положительно характеризующегося <...>

Доводы апелляционной жалобы Салимова Н.Е. о том, что судом при назначении наказания не учтена явка с повинной, не могут быть приняты во внимание.

Каких-либо данных о написании Салимовым Н.Е. явки с повинной в материалах уголовного дела не имеется.

Наказание назначено с применением положений ч.ч.1, 5 ст.62 УК РФ, по ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ также с применением положений ч.3 ст.66 УК РФ.

Судом первой инстанции сделан обоснованный вывод об отсутствии оснований для применения ст.64, ст.73 УК РФ и положений с ч.6 ст.15 УК РФ.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом первой инстанции не допущено.

Вместе с тем, судебная коллегия находит обоснованными доводы апелляционного представления о неправильном применении судом первой инстанции уголовного закона при назначении наказания.

При назначении Салимову Н.Е. наказания по совокупности преступлений суд указал на применение положений ч.3 ст.69 УК РФ. Учитывая, что Салимов Н.Е. совершил преступление небольшой тяжести и покушение на тяжкое преступление, наказание ему должно быть назначено по правилам, предусмотренным ч.2 ст.69 УК РФ. В связи с чем в приговор от 10 ноября 2014 года необходимо внести соответствующие изменения. Вносимые судебной коллегией изменения не являются основанием для смягчения наказания, поскольку судом первой инстанции правильно определена степень тяжести совершенных преступлений, принцип частичного сложения наказаний по совокупности преступлений на основании ч.3 ст.69 УК РФ предусмотрен и ч.2 ст.69 УК РФ, а основания для применения при назначении наказания по совокупности преступлений принципа поглощения менее строгого наказания более строгим, отсутствуют.

Кроме того, из материалов уголовного дела следует, что Салимов Н.Е. 19 июня 2014 года был задержан в качестве лица, в отношении которого ведется административное производство в связи с совершением административного правонарушения, предусмотренного ст.6.8, 6.9 КоАП РФ, а освобожден 20 июня 2014 года Салимов Н.Е. В этот же день 20 июня 2014 года в отношении Салимова Н.Е. возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ, и Салимову Н.Е. избрана мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении.

Учитывая, что основанием для административного производства в отношении Салимова Н.Е. явились те же обстоятельства, которые послужили основанием к возбуждению в отношении него уголовного дела, судом первой инстанции обоснованно время административного задержания 19 июня 2014 года засчитано в срок лишения свободы.

Вместе с тем, учитывая, что Салимов Н.Е. освобожден 20 июня 2014 года, в срок отбытия наказания также следует зачесть время административного задержания - 20 июня 2014 года, в связи с чем в приговор от 10 ноября 2014 года необходимо внести соответствующие изменения.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 10 ноября 2014 года в отношении Салимова Н.Е. изменить:

- считать наказание по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.228, ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ, назначенным Салимову Н.Е. на основании ч.2 ст.69 УК РФ;

- на основании ч.3 ст.72 УК РФ зачесть в срок отбытия наказания Салимову Н.Е. срок административного задержания - 20 июня 2014 года.

В остальной части приговор суда оставить без изменения; апелляционное представление исполняющего обязанности прокурора города Йошкар-Олы Юрасова О.А. - удовлетворить; апелляционные жалобы осужденного Салимова Н.Е., адвоката Качтова С.Е. – оставить без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в течение одного года со дня его вынесения.

Председательствующий:                     Мамаев А.К.

Судьи:                                 Демин Ю.И.

Шитова И.М.