Решение по делу № 4У-1198/2017 [44У-169/2017] от 06.06.2017

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г.Владивосток 3 июля 2017 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Хижинского А.А., членов президиума: Троеглазова А.С., Бусарова С.А., Дорохова А.П., Хребтовой Н.Л., Нужденко Т.П.

при секретаре Горовой Т.А.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе Лобанова Сергея Андреевича о пересмотре приговора Находкинского городского суда Приморского края от 2 сентября 2013 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 3 декабря 2013 года, которым

Лобанов Сергей Андреевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, не судимый,

осужден по п. «а» ч.4 ст.158 УК РФ (преступление, совершенное 27 сентября 2009 года по факту хищения имущества ФИО30») к 3 годам лишения свободы;

по п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ (преступление, совершенное 30-31 октября 2009 года по факту хищения имущества ФИО31) к 3 годам 3 месяцам лишения свободы;

по п.«а» ч.4 ст.162 УК РФ (преступление, совершенное 12 октября 2010 года по факту разбойного нападения на ФИО32 к 8 годам лишения свободы;

по п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ (преступление, совершенное 28 октября 2010 года по факту хищения имущества, принадлежащего ФИО33 А.В.) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

по п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ (преступление, совершенное 6 ноября 2010 года по факту хищения имущества, принадлежащего ФИО34 к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

по ч.2 ст.167 УК РФ (преступление, совершенное 22 ноября 2010 года по факту поджога автомашины потерпевшего ФИО35) к 1 году 10 месяцам лишения свободы;

по п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ (преступление, совершенное 1 декабря 2010 года по факту хищения имущества, принадлежащего ФИО36 к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

по ч.1 ст.166 УК РФ (преступление, совершенное 17 сентября 2009 года по факту угона транспортного средства ФИО38.) к 1 году 8 месяцам лишения свободы;

по ч.3 ст.162 УК РФ (преступление, совершенное 18 сентября 2010 года по факту разбойного нападения на павильон ФИО39 к 7 годам лишения свободы;

по ч.3 ст.162 УК РФ (27 сентября 2010 года по факту разбойного нападения на магазин ФИО40 к 7 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 3 декабря 2013 года приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Лобанов С.А. не оспаривая обоснованность осуждения, указывает на неправильную квалификацию его действий в части совершенных им разбоев, поскольку постановлением президиума Приморского краевого суда от 27 февраля 2017 года изменен приговор в отношении соучастников преступлений Ризо Р.С., Верещагина А.П., Куренкова К.В. и Кашапова А.С. из осуждения которых по ч.3 ст.162 УК РФ исключен квалифицирующий признак «с применением оружия и предметов, используемых в качестве оружия» и смягчено наказание. Полагает необходимо исключить из осуждения за разбойные нападения данные квалифицирующие признаки. Также оспаривает квалификацию его действий по ч.4 ст.158 УК РФ в составе организованной группы по совершенной 27 сентября 2009 года краже, поскольку преступление, совершено спонтанно без какого либо планирования. Просит об изменении состоявшихся судебных решений и смягчении наказания.

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Алексеева И.А. изложившего обстоятельства дела, мотивы передачи кассационной жалобы на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав мнение адвоката Николаева Н.Е. поддержавшего доводы, изложенные в жалобе и просившего об изменении состоявшихся судебных решений и смягчении наказания, мнение заместителя прокурора Приморского края Логвинчука В.А., полагавшего состоявшиеся судебные решения изменить и снизить осужденному наказание, президиум

УСТАНОВИЛ:

Из приговора следует, что Лобанов в сентябре 2009 года вошел в состав организованной преступной группы, возглавляемой Дзюба, в отношении которого 4 мая 2012 года постановлен обвинительный приговор, в которую также вошли Ризо, Кашапов, Верещагин, Куренков, в отношении которых 26 марта 2012 года постановлен обвинительный приговор и с 27 сентября 2009 года по 1 декабря 2010 года совершил следующие преступления.

27 сентября 2009 года Лобанов совместно с Дзюба, организованной группой, из помещения торгового центра «Прометей» в г.Находка, тайно из корыстных побуждений похитили аппарат для приема платежей с находящимися в нем денежными средствами на общую сумму 103 290 рублей, причинив ФИО41» материальный ущерб;

В период с 24 час 30 октября 2009 года до 3 часов 31 октября 2009 года Лобанов, совместно с Дзюба и Ризо, организованной группой незаконно проникли в помещение торгового центра «ФИО46 расположенного в г.Находка и похитили имущество, принадлежащее потерпевшему ФИО42, причинив значительный ущерб гражданину на общую сумму 44 000 рублей;

12 октября 2010 года Лобанов организованной группой с Ризо, Кашаповым, Верещагиным и Дзюба совершили разбойное нападение с незаконным проникновением в помещение на диспетчера ФИО47» <адрес>, с применением оружия, насилия опасного для жизни и здоровья и с угрозой применения такого насилия и похитили денежные средства в размере 61 020 руб. 90 коп., причинив ФИО43» материальный ущерб;

Лобанов совместно с Ризо, Кашаровым и Дзюба организованной группой 28 октября 2010 года, незаконно проникли в помещение автомобильной мойки, расположенной <адрес> г.Находке, совершили тайное хищение имущества, принадлежащего ФИО44., причинив значительный ущерб на сумму 20 000 рублей;

Лобанов совместно с Ризо, Кашаповым и Дзюба организованной группой совершили 6 ноября 2010 года тайное хищение имущества потерпевшего ФИО45 с незаконным проникновением в помещение магазина «Автотовары», расположенного в районе Американского перевала в <адрес>, в крупном размере на общую сумму 398 283 руб. 43 коп.;

Лобанов 22 ноября 2010 года совместно с Кашаповым и Дзюба совершили поджог автомобиля «Тойота Гранвиа» госномер Н 949 НА принадлежащего ФИО48, находящегося на автомобильной стоянке ФИО49» по <адрес>, тем самым причинив значительный материальный ущерб на общую сумму 335 094 руб. 90 коп.;

Лобанов 1 декабря 2010 года совместно с Ризо и Кашаповым организованной группой незаконно проникли в помещение магазина «10000 км» ФИО50.» <адрес>, откуда совершил тайное хищение имущества ФИО51, причинив значительный ущерб на общую сумму 15 665 руб.;

Лобанов 17 сентября 2009 года неправомерно завладел без цели хищения автомобилем потерпевшей ФИО52;

Лобанов группой лиц по предварительному сговору с Ризо, Верещагиным и Кашаповым совершили 18 сентября 2010 года разбойное нападение на продавца ФИО53 торгового павильона ФИО54» расположенного по <адрес> с незаконным проникновением в помещение торгового павильона, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья и с применением оружия, в ходе которого похитили имущество, принадлежащее ФИО55, на общую сумму 21 073 руб. 27 коп., а также принадлежащее ФИО56 на общую сумму 12 995 руб.;

Лобанов по предварительному сговору с Ризо, Верещагиным, Кашаповым совершили 27 сентября 2010 года разбойное нападение на продавца-кассира ФИО57 и охранника ФИО58 с незаконным проникновением кабинет администратора торгового центра «Прометей» по ул.Арсеньева д. 1-б в г.Находке, Приморского края, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением оружия и предметов, используемых в качестве оружия, тем самым причинили потерпевшему ФИО59 ущерб на общую сумму 190 322 руб. 73 коп. При этом Ризо Р.С. также открыто похитил с руки потерпевшей ФИО60 золотое кольцо, стоимостью 3 400 руб.;

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум находит, что вывод суда о виновности Лобанова С.А. в кражах совершенных 27 сентября 2009 года, с 30 на 31 октября 2009 года, 28 октября 2010 года, 6 ноября 2010 года и 1 декабря 2010 года предусмотренных ст.158 ч.4 п.«а» УК РФ, а также в совершении преступлений, предусмотренных ч.2 ст.167 УК РФ и ч.1 ст.166 УК РФ, является обоснованным, сделан на основании исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательств, и сомнений не вызывает.

Вопреки доводам жалобы выводы суда о доказанности вины Лобанова С.А. в совершении 27 сентября 2009 года кражи совместно с Дзюба В.В. организованной группой, из помещения торгового центра «ФИО61 в г.Находка аппарата для приема платежей с находящимися в нем денежными средствами на общую сумму 103 290 рублей, обоснованны и основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, в том числе на показаниях Лобанова С.А. о наличии совместной договоренности с Дзюба В.В. на хищение данного аппарата, а также других доказательствах полно и подробно изложенных в приговоре.

Действия осужденного Лобанова С.А. квалифицированы правильно по ст.158 ч.4 п.«а» УК РФ.

Вместе с тем, президиум, считает, что приговор и апелляционное определение подлежат изменению на основании ч.1 ст.401.15 УПК РФ, в связи с существенным нарушением уголовного и уголовно процессуального закона, повлиявшим на исход дела.

В соответствии с положением ст.297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Данное требование закона судом первой инстанции при постановлении приговора в отношении Лобанова С.А. в полном объеме выполнено не было.

Согласно приговору, Лобанов С.А. 18 сентября 2010 года совместно с Ризо Р.С., Верещагиным А.П., Кашаповым А.С. группой лиц по предварительному сговору совершили разбойное нападение на продавца ФИО62. с незаконным проникновением в помещение торгового павильона, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением оружия, в ходе которого похитили имущество, принадлежащее ФИО63., на общую сумму 21073 руб. 27 коп., а также принадлежащее ФИО64. на общую сумму 12 995 руб.

Из установленных судом первой инстанции обстоятельств следует, что воспользовавшись тем, что окно торгового павильона открыто, и продавец ФИО65 передавала покупку, Кашапов А.С. схватил ФИО66 за руку, с силой дернул на себя, причинив ей телесные повреждения в виде кровоподтеков в области левого плеча и левого предплечья, тем самым применил насилие, не опасное для жизни и здоровья. В это время Верещагин А.П., используя в качестве оружия пистолет, который согласно заключению эксперта № 34 от 26 января 2011 года является стандартным газо-травматическим оружием, пригодным к стрельбе, выражая угрозу применения насилия, опасного для жизни и здоровья потерпевшей, потребовал денег. Потерпевшая учитывая сложившуюся обстановку восприняла действия Кашапова и Верещагина реально и, опасаясь за свою жизнь и здоровье, не оказывая сопротивление выполнила их требования. Верещагин через окно торгового павильона, расположенного в двери, ведущей в помещение магазина, незаконно проник в помещение, где воспользовавшись ключом, открыл дверь и впустил Кашапова, после чего они похитили имущество, которым распорядились по своему усмотрению.

Действия Лобанова С.А. квалифицированы по ч.3 ст.162 УК РФ, как разбойное нападение в целях хищения чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, с угрозой применения насилия опасного для жизни и здоровья, с применением оружия.

Из данных в судебном заседании показаний Ризо и Верещагина следует, что Лобанов и Ризо наблюдали за окружающей обстановкой, а Верещагин и Кашапов непосредственно проникли в павильон и похитили чужое имущество. Похищенное имущество поделили между собой.

При этом Ризо знал о наличии у Кашапова пистолета, когда Кашапов и Верещагин пошли к павильону. Верещагин подтвердил, что у него был пистолет, и по его требованию продавец легла на пол.

Потерпевшая ФИО67 пояснила в судебном заседании, что один из парней схватил её за руку и сильно дернул, ударив о форточку окна. Направив в лицо пистолет приказав лечь на пол, что она и сделала. Тогда он залез в форточку и ключами открыл дверь. О том, что кто-либо из нападавших пытался применить оружие для причинения ей телесных повреждений, потерпевшая не поясняла. Имевшиеся у неё телесные повреждения в виде кровоподтеков в области левого плеча и левого предплечья образовались при ударе о форточку.

По смыслу закона, если лицо демонстрировало оружие, не намереваясь использовать его для причинения телесных повреждений, опасных для жизни и здоровья, его действия не могут быть квалифицированы как разбой с применением оружия.

Направляя на потерпевшую ФИО68 пистолет, Верещагин А.П. преследовал цель запугать потерпевшую, и эти действия следует расценивать как угрозу применения насилия, опасного для жизни и здоровья потерпевшей.

По изложенным основаниям из осуждения Лобанова С.А. за совершение этого преступления следует исключить квалифицирующий признак «с применением оружия».

Также, согласно приговору Лобанов С.А. 27 сентября 2010 года совместно с Ризо Р.С., Верещагиным А.П. и Кашаповым А.С. совершили разбойное нападение с незаконным проникновением в кабинет администратора торгового центра «ФИО69 <адрес> на продавца-кассира ФИО70. и охранника ФИО71 с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением оружия и предметов, используемых в качестве оружия, в результате чего причинили ФИО72 ущерб на общую сумму 190 322 руб. 73 коп. При этом Ризо Р.С. также снял и похитил с руки потерпевшей ФИО73 золотое кольцо, стоимостью 3 400 руб.

Действия Лобанова С.А. квалифицированы по ч.3 ст.162 УК РФ, как разбойное нападение совершенное, группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, с угрозой применения насилия опасного для жизни и здоровья, с применением оружия и предметов, используемых в качестве оружия.

Из описания преступного деяния, установленного судом, следует, что нападавшие использовали в качестве оружия пистолет, который согласно заключению эксперта № 34 от 26 января 2011 года является стандартным газо-травматическим оружием, пригодным к стрельбе, и предмет, похожий на револьвер, выражая угрозу применения насилия, опасного для жизни и здоровья потерпевших, потребовали от ФИО74. и ФИО75 лечь на пол и не двигаться, при этом Лобанов С.А., в подтверждение выраженной угрозы нанес ногой ФИО76 один удар в область спины, причинив тому телесные повреждения в виде: кровоподтеков в области левой ягодицы, левого бедра, которые не влекут за собой кратковременного расстройства здоровья, применив тем самым насилие, не опасное для жизни и здоровья. ФИО77 учитывая сложившуюся обстановку, угрозу для жизни и здоровья восприняли реально, сопротивления не оказывали и выполняли предъявленные к ним требования.

Из показаний потерпевшей ФИО78 в судебном заседании следует, что один из нападавших парней наставил на нее пистолет и сказал лечь на пол, что она и сделала.

Из оглашенных показаний, данных в ходе следствия в связи со смертью потерпевшего ФИО79, следует, что он почувствовал сильный удар ногой в область спины. У одного из нападавших в руках был пистолет, который он направил на него и потребовал поднять руки. Также парень нанес предметом, похожим на пистолет, удар по голове в область виска с правой стороны и одновременно толкнул его, от чего он упал на пол.

Однако, нанесение обвиняемым удара в область виска следствием не вменялось и судом первой инстанции исключено указание о применении насилия, опасного для жизни и здоровья потерпевших.

Поскольку нападавшие лишь демонстрировали оружие и предмет, использование же их для причинения телесных повреждений не подтверждено и не вменялось следствием, из осуждения Лобанова С.А. подлежит исключению квалифицирующий признак «с применением оружия и предметов, используемых в качестве оружия».

По совершенному 12 октября 2010 года разбойному нападению на АЗС «Картель плюс» действия Лобанова С.А. квалифицированы по п.«а» ч.4 ст.162 УК РФ как разбойное нападение, совершенное с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с угрозой применения такого насилия, организованной группой, с применением оружия, с незаконным проникновением в помещение.

При описании преступного деяния суд указал, что в то время как Лобанов совместно с Кашаповым и Дзюба наблюдали за дорогой ведущей к ФИО80 Верещагин А.П., являясь членом организованной группы и действуя в её интересах, металлической кувалдой разбил окно диспетчерской, через которое Ризо Р.С. проник в помещение и, выражая угрозу применения насилия, опасного для жизни здоровья, используя в качестве оружия пистолет, напал на ФИО81. После того, как ФИО82. оказала сопротивление, Ризо Р.С. произвел несколько выстрелов причинив ей вред здоровью средней тяжести, тем самым применив насилие, опасное для жизни и здоровья потерпевшей, после чего похитили денежные средства, принадлежащие ФИО83

В чем выразилась угроза применения насилия, опасного для жизни здоровья, в приговоре не указано.

Из оглашенных в судебном заседании с согласия сторон показаний потерпевшей ФИО84 следует, что после того, когда через разбитое окно в помещение проник парень, она попыталась схватить тревожную кнопку, но ворвавшийся парень толкнул её на диван. Парень, у которого в руках был пистолет, выстрелил в неё, взял деньги из ящика стола и спросил, где остальные. Она ответила, что выдала зарплату, после чего парень опять выстрелил в неё.

Таким образом, из показаний потерпевшей не усматривается совершение осужденными каких-либо действий, которые могли бы свидетельствовать об угрозе применения насилия, опасного для жизни и здоровья потерпевшей. Ими было применено насилие, опасное для жизни и здоровья ФИО85 в связи с чем, из осуждения за данное преступление подлежит исключению квалифицирующий признак «с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья».

При таких обстоятельствах, приговор и апелляционное определение подлежит изменению, а назначенное осужденному наказание за совершенные разбойные нападения смягчению с учетом всех обстоятельств дела и сведений о личности виновного.

Кроме того, постановлением президиума Приморского краевого суда от 27 февраля 2017 года изменен приговор Находкинского городского суда от 26 марта 2012 года в отношении Ризо Р.С., Кашапова А.С., Верещагина А.П., Куренкова К.В. из осуждения, которых по ч.3 ст.162 УК РФ по разбойному нападению 18 сентября 2010 года исключен квалифицирующий признак «с применением оружия», по ч.3 ст.162 УК РФ по разбойному нападению от 27 сентября 2010 года исключен квалифицирующий признак «применение оружия и предметов, используемых в качестве оружия», п.«а» ч.4 ст.162 УК РФ по разбойному нападению от 12 октября 2010 года исключен квалифицирующий признак «с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья».

Вид исправительного учреждения назначен Лобанову С.А. в соответствии с требованиями п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Находкинского городского суда Приморского края от 2 сентября 2013 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 3 декабря 2013 года, в отношении Лобанова Сергея Андреевича изменить.

Исключить из осуждения Лобанова С.А. по ч.3 ст.162 УК РФ (преступление, совершенное 18 сентября 2010 года по факту разбойного нападения на павильон ФИО86») квалифицирующий признак «с применением оружия» и смягчить назначенное наказание до 6 лет 10 месяцев лишения свободы.

Исключить из осуждения Лобанова С.А. по ч.3 ст.162 УК РФ (преступление, совершенное 27 сентября 2010 года по факту разбойного нападения на магазин «ФИО87 указание о «применении оружия и предметов, используемых в качестве оружия» и смягчить назначенное наказание до 6 лет 10 месяцев лишения свободы.

Исключить из осуждения Лобанова С.А. по п.«а» ч.4 ст.162 УК РФ (преступление, совершенное 12 октября 2010 года по факту разбойного нападения на ФИО88 квалифицирующий признак «с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья» и смягчить назначенное наказание до 7 лет 10 месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п.«а»ч.4 ст.158 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.162 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ ч.2 ст.167 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ, ч.1 ст.166 УК РФ, ч.3 ст.162 УК РФ, ч.3 ст.162 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначить 8 лет 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий А.А. Хижинский