Решение по делу № 33-62/2021 от 25.11.2020

Судья Моцный Н.В.                                                        Дело № 2-3339/2019

    (первая инстанция)

       № 33-62/2021

(апелляционная инстанция)

    АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

    г. Севастополь                                                                  18 января 2021 года

    Судебная коллегия по гражданским делам Севастопольского городского суда в составе:

    председательствующего, судьи - Григоровой Ж.В.,

    судей - Козуб Е.В., Сулеймановой А.С.,

    при секретаре - Дубравской А.И.,

    рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Козуб Е.В. апелляционную жалобу истца Кузенкова П. В. на решение Гагаринского районного суда города Севастополя от 30 сентября 2019 года по гражданскому делу по исковому заявлению Кузенкова П. В. к Федеральному государственному бюджетному учреждению культуры «Государственный историко-археологический музей-заповедник «Херсонес Таврический», третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора, Семенова Ю. В. о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, признании незаконным приказа о прекращении трудового договора, компенсации морального вреда,

    УСТАНОВИЛА:

        Истец Кузенков П.В. обратился в суд с иском к ответчику Государственному музею-заповеднику «Херсонес Таврический» о признании незаконным и отмене приказа № 78 от 25 июля 2019 года о прекращении трудового договора, восстановлении на работе в должности заместителя директора по развитию Государственного музея-заповедника «Херсонес Таврический», взыскании заработной платы за время вынужденного прогула с 26 июля 2019 года по день вынесения решения с удержанием причитающихся к уплате обязательных платежей, а также компенсации морального вреда в размере 50 000 рублей, мотивируя исковые требования тем, что с 19 марта 2019 года работал у ответчика в должности заместителя директора по развитию на 0,5 ставки по совместительству на основании трудового договора № 1-ВС, заключенного на неопределённый срок. Однако приказом работодателя от № 78 от 25 июля 2019 года трудовой договор с ним был прекращён, а он с 26 июля 2019 года был уволен по статье 288 Трудового кодекса Российской Федерации ввиду приёма на работу работника, для которого эта работа будет являться основной. Своё увольнение он полагал незаконным, поскольку с уведомлением № 1 от 11 июля 2019 года о прекращении трудового договора и приказом об увольнении он до увольнения в установленном законодателем порядке ознакомлен не был. Кроме того, в нарушении установленных законом гарантий он был уволен в период временной нетрудоспособности с 12 июля 2019 года по 26 июля 2019 года. Незаконное увольнение причинило ему нравственные страдания.

        Решением Гагаринского районного суда города Севастополя от 30 сентября 2019 года в удовлетворении исковых требований Кузенкова П.В. к ФГБУК «Государственный историко-археологический музей-заповедник «Херсонес Таврический» о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, признании незаконным приказа о прекращении трудового договора, компенсации морального вреда отказано.

        Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Севастопольского городского суда от 16 января 2020 года оставлено без изменения решение Гагаринского районного суда города Севастополя от 30 сентября 2019 года.

         Определением Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 23 июля 2020 года при рассмотрении кассационной жалобы Кузенкова П.В. апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Севастопольского городского суда от 16 января 2020 года отменено. Дело направлено на новое апелляционное рассмотрение.

        Истцом Кузенковым П.В. подана апелляционная жалоба, просит решение Гагаринского районного суда города Севастополя от 30 сентября 2019 года отменить, принять по делу новое решение об удовлетворении исковых требований в полном объеме. В обоснование доводов апелляционной жалобы не соглашается с выводом районного суда о соблюдении ответчиком установленного порядка его увольнения, соблюдения срока и порядка уведомления истца о предстоящем увольнении. Фактически он был уволен через две недели после отправки уведомления об увольнении, а не его получения. Считает, что в соответствии со статьей 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, датой извещения истца о предстоящем увольнении следует считать дату окончания срока хранения соответствующего почтового отправления, направленного ответчиком в его адрес, то есть 15 августа 2019 года. Обращает внимание на дискриминацию работодателем его прав и на то, что ещё до его увольнения ответчик заключил с иным работником трудовой договор от 11 июля 2019 года, приняв его на должность истца. Также ссылается на то, что представленными в дело доказательствами, необоснованно отклоненными судом, подтверждены обстоятельства нахождения апеллянта на больничном, а, следовательно, его отсутствие на рабочем месте по уважительной причине и должное уведомление работодателя об этом.

        Прокурором Гагаринского района города Севастополя и ответчиком Государственным музеем-заповедником «Херсонес Таврический» поданы письменные возражения на апелляционную жалобу истца, указывают на законность судебного акта районного суда, просят в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

        В судебном заседании суда апелляционной инстанции истец и его представитель доводы апелляционной жалобы поддержали, просили отменить решение районного суда и принять новое решение об удовлетворении иска.

        В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы истца, просил решение районного суда оставить без изменения.

        Прокурором в судебном заседании дано заключение о нарушении трудовых прав истца, порядка увольнения истца, вследствие чего он подлежит восстановлению на работе.

            В судебное заседание суда апелляционной инстанции 18.01.2021 года третье лицо Семенова Ю.В. не явилась, о времени и месте судебного заседания по рассмотрению апелляционной жалобы извещена надлежащим образом по адресу места работы, по адресу места жительства, а также СМС-уведомлением, в соответствии с правилами ст. 113 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации Российской Федерации, о причинах неявки суду апелляционной инстанции не сообщила.

            Судебная коллегия, заслушав доклад судьи Козуб Е.В., выслушав доводы истца и представителя истца, возражения представителя ответчика, заключение прокурора, обсудив доводы апелляционной жалобы истца и письменных возражений прокурора и ответчика, изучив материалы гражданского дела, проверив законность и обоснованность судебного акта районного суда, приходит к выводу о наличии оснований для отмены решения районного суда и принятия нового решения об удовлетворении исковых требований истца.

            В соответствии с частью 1 статьи 195 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, решение суда должно быть законным и обоснованным.

            В пункте 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 года № 23 «О судебном решении», разъяснено, что решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (статьи 55, 59-61, 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

            В соответствии с частью 1 статьи 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются: неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела; недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального или норм процессуального права.

    Судебным разбирательством установлено, что Кузенков П.В. на основании трудового договора № 1-ВС от 19.03.2019 года принят в ФГБУК «Государственный историко-археологический музей-заповедник «Херсонес Таврический» на должность заместителя директора по развитию по совместительству, с тарифной ставкой 50% оклада.

    11.07.2019 года Кузенков П.В. на рабочем месте отсутствовал, что подтверждено актом № 1 от 11.07.2019 года. Согласно справки ГБУЗС «Центр экстренной медицинской помощи и медицинских катастроф» № 1117 от 31.07.2019 года по месту фактического жительства истца Кузенкова П.В. выезжала бригада скорой помощи.

     В связи с необходимостью приема на работу основного сотрудника, для которого выполнение функции сотрудника совместителя будет основной работой на полный рабочий день по адресу проживания, указанному Кузенковым П.В. при приеме на работу, в трудовом договоре и личном деле истца (<адрес>) ответчиком 11.07.2019 года направлено уведомление № 1 от 11.07.2019 года о предстоящем увольнении по ст. 288 ТК РФ.

    Срок хранения заказного письма с уведомлением, направленного ответчиком в адрес истца, истек 15.08.2019 года. Уведомление о прекращении трудового договора возвращено за истечением срока хранения и получено ответчиком 22.08.2019 года.

    Приказом № 78 от 25.07.2019 года Кузенков П.В. уволен 26.07.2019 года на основании ст. 288 ТК РФ. С данным приказом Кузенков П.В. был ознакомлен 30.07.2019 года.

    Приказом № 77 от 25.07.2019 года на должность заместителя директора по развитию принята 27.07.2019 года Семенова Ю.В., для которой эта должность является основным местом работы.

            Согласно электронного листка нетрудоспособности №, истец находился на листке нетрудоспособности в период с 12.07.2019 года по 26.07.2019 года, выход на работу 27.07.2019 года.

    Согласно информационной системы, листу нетрудоспособности № соответствовал код «090» (действия прекращены, ограничен), что свидетельствовало о том, что ЭЛН аннулирован медицинским учреждением.

    В ходе судебного разбирательства установлено, что выданный ранее Кузенкову П.В. лист нетрудоспособности № был аннулирован по причине неправильного указания основного места работы вместо работа по совместительству ФГБУК «Государственный историко-археологический музей - заповедник «Херсонес Таврический». Взамен медицинским учреждением выдан Кузенкову П.В. лист нетрудоспособности №.

    Согласно ст. 60.1 ТК РФ, работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).

    В соответствии со ст. 282 ТК РФ, совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.

    В соответствии со ст. 288 ТК РФ помимо оснований, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор, заключенный на неопределенный срок с лицом, работающим по совместительству, может быть прекращен в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет являться основной, о чем работодатель в письменной форме предупреждает указанное лицо не менее чем за две недели до прекращения трудового договора.

            Судебная коллегия, соглашаясь с доводами апелляционной жалобы истца, приходит к выводу, что порядок увольнения истца нарушен ответчиком, а именно нарушен срок уведомления истца о предстоящем увольнении в соответствии со ст. 288 ТК РФ, поскольку в силу ст. 165.1 ГК РФ, двухнедельный срок уведомления истца исчисляется с 15.08.2019 года – истечения срока хранения доставленного почтового отправления с уведомлением об увольнении, при том, что истец уволен 26.07.2019 года. Истец уволен через две недели после отправки уведомления, а не через две недели после получения уведомления о предстоящем увольнении.

            Учитывая вышеуказанные обстоятельства, соглашается судебная коллегия и с доводом апелляционной жалобы истца о принятии на работу на его должность иного лица Семеновой Ю.В.

            Судебным разбирательством установлено, что истец уволен в период временной нетрудоспособности. Ответчик не оспаривал указанный факт, в связи с чем, принимая во внимание обстоятельства относительно нарушений положений ст. 288 ТК РФ нарушения двухнедельного срока уведомления истца об увольнении, истец подлежит восстановлению на должности заместителя директора по развитию по внешнему совместительству Федерального государственного бюджетного учреждения культуры «Государственный историко-археологический музей-заповедник «Херсонес Таврический», приказ об увольнении истца подлежит отмене.

    Согласно ч.ч. 1-2 ст. 394 ТК РФ, в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.

    Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

            Статьей 139 Трудового кодекса РФ определено, что для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.

            Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат.

            При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом, календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

            Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N 922 утверждено Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (далее - Положение), которым в том числе определены виды выплат, применяемых у работодателя, которые учитываются для расчета среднего заработка, порядок и механизм расчета среднего заработка, включая порядок расчета этого заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска.

    Пунктом 4 постановления Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N 922 предусмотрено, что расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).

        В соответствии с пунктом 9 постановления Правительства Российской Федерации от 24.12.2007 года N 922 (ред. от 10.12.2016 года) "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы", при определении среднего заработка используется средний дневной заработок в следующих случаях: для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска; для других случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, кроме случая определения среднего заработка работников, которым установлен суммированный учет рабочего времени.

        Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.

        Средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.

                 Количество дней в периоде, подлежащем оплате, принимается равным количеству рабочих дней в этом периоде по графику организации (производственному календарю). Если в этот период попадают нерабочие праздничные дни, то необходимо оплатить также и их (Постановление Конституционного Суда РФ от 13.11.2019 N 34-П, п. 7 Обзора практики Конституционного Суда РФ за четвертый квартал 2019 года, в п. 26 Обзора практики Конституционного Суда РФ за 2019 год). При этом, первым днем периода считается день, следующий за днем увольнения (ч. 2 ст. 14 ТК РФ).

               Согласно справки ФГБУ культуры «Государственный историко-археологический музей-заповедник «Херсонес Таврический» № 1484 от 23.09.2019 года, среднедневной заработок истца Кузенкова П.В. составил 4419 рублей 67 копеек.

               В соответствии с условиями трудового договора истца, рабочими днями истца являются среда, четверг, пятница, а выходными понедельник, вторник, суббота, воскресенье.

                   Судебная коллегия, принимая во внимание, что истец уволен с 27.07.2019 года (26.07.2019 года последний рабочий день) и восстановлен на работе 18.01.2021 года, взыскивает с ответчика в пользу истца средний заработок за время вынужденного прогула в размере 1 020 943 рубля 77 копеек, за 231 рабочий день (231 х 4419,67 руб.).

            В соответствии со ст. 237 Трудового кодекса Российской Федерации, компенсация морального вреда возмещается в денежной форме в размере, определяемом по соглашению работника и работодателя, а в случае спора факт причинения работнику морального вреда и размер компенсации определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

            Размер компенсации морального вреда определяется судом исходя из конкретных обстоятельств каждого дела с учетом объема и характера, причиненных работнику нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости.

        Таким образом, с учетом фактических обстоятельств дела о нарушении трудовых прав истца, периода нарушения таких прав, наличия у истца заработка по основному месту работы, судебная коллегия приходит к выводу, что с ответчика в пользу истца подлежит взысканию компенсация морального вреда в размере 15000 рублей.

        Истец Кузенков П.В. освобожден от уплаты государственный пошлины при обращении в суд по данной категории дел, иск удовлетворен, с ответчика в доход бюджета города Севастополя подлежит взысканию государственная пошлина в размере 750 рублей (за подачу иска неимущественного характера и подачу апелляционной жалобы).

         Руководствуясь ч. 1 ст. 327, п. 2 ст. 328, ст. 329, п. 4 ч. 1 ст. 330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия,

        ОПРЕДЕЛИЛА:

        Апелляционную жалобу истца Кузенкова П. В. на решение Гагаринского районного суда города Севастополя от 30 сентября 2019 года удовлетворить.

        Решение Гагаринского районного суда города Севастополя от 30 сентября 2019 года отменить.

        Принять новое решение.

        Исковые требования Кузенкова П. В. к Федеральному государственному бюджетному учреждению культуры «Государственный историко-археологический музей-заповедник «Херсонес Таврический» о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, признании незаконным приказа о прекращении трудового договора, компенсации морального вреда удовлетворить.

        Признать незаконным и отменить приказ ФГБУ культуры «Государственный историко-археологический музей-заповедник «Херсонес Таврический» № 78 от 25.07.2019 года.

        Восстановить Кузенкова П. В. в должности заместителя директора по развитию по внешнему совместительству Федерального государственного бюджетного учреждения культуры «Государственный историко-археологический музей-заповедник «Херсонес Таврический».

        Взыскать с ФГБУ культуры «Государственный историко-археологический музей-заповедник «Херсонес Таврический» в пользу Кузенкова П. В. средний заработок за время вынужденного прогула 1 020 943 рубля 77 копеек, компенсацию морального вреда 15 000 рублей.

        Взыскать с ФГБУ культуры «Государственный историко-археологический музей-заповедник «Херсонес Таврический» в доход бюджета города Севастополя государственную пошлину в размере 750 рублей.

        Апелляционное определение вступает в законную силу со дня его принятия.

        Председательствующий:                                                         Ж.В.Григорова

        Судьи:                                                                                                Е.В.Козуб

                                                                                                       А.С.Сулейманова