Решение по делу № А27-1772/2008 от 16.04.2008

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

650000, г. Кемерово, ул. Красная, 8

www.kemerovo.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Кемерово                                                                  Дело № А27-1772/2008-5

«16» апреля  2008 г.

            Резолютивная часть решения объявлена 10 апреля 2008.

            Текст решения изготовлен 16 апреля 2008.

Судья Арбитражного суда Кемеровской области О.С. Ходякова

при ведении протокола помощником судьи В.М. Кадочниковой,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению  Тихонова Александра Викторовича, г. Ленинск-Кузнецкий

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово, г. Кемерово

о признании недействительным решения № 21 от 04.02.2008 об отказе в регистрации юридического лица и обязании осуществить государственную регистрацию,

при участии:

от заявителя: А.В. Демидова, доверенность от 31.03.2008,

от инспекции: М.Н. Исмагилова, специалист 3 разряда юридического отдела, доверенность от 21.01.2008 № 16-04-13/002780,

установил: Тихонов Александр Викторович обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения № 21 «Об отказе в государственной регистрации юридического лица в случае непредставления определенных Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» необходимых для государственной регистрации документов от 04.02.2008 в отношении Общества с ограниченной ответственностью «ПромСервис», вынесенное Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Кемерово Кемеровской области, и обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово осуществить государственную регистрацию ООО «ПромСервис», создаваемого путем реорганизации.

            Представитель заявителя заявила ходатайство о возмещении судебных расходов, понесенных заявителем, в размере 10100 руб., в том числе 100 руб. – расходы по оплате госпошлины, 10000 руб. – расходы на оплату услуг представителя.

            По мнению заявителя, регистрирующим органом необоснованно отказано в регистрации юридического лица, поскольку несоответствие размера долей в уставном капитале общей сумме уставного капитала отсутствует, Устав ООО «ПромСервис» утвержден в соответствии со ст. 52 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

            Налоговая инспекция в отзыве на заявление и представитель в заседании необоснованность решения в части указания не несоответствие долей в уставном капитале ООО «Элемент-АВТО», ООО «Тамань», ООО «Сибирская Театральная лавка» общей сумме уставного капитала ООО «ПромСервис» признали.

            Однако, налоговый орган считает, что решение об отказе юридического лица вынесено законно, поскольку не был представлен Устав ООО «ПромСервис», утвержденный в установленном порядке участниками юридического лица. 

            Представитель налогового органа возражает в отношении ходатайства о возмещении судебных расходов, считает, что услуги представителя не исполнены, поскольку отсутствует акт приема-передачи, результат услуги не постигнут; взыскание расходов в сумме 5000 руб. за составление заявления нецелесообразно, поскольку заявление подписано А.В. Тихоновым 06.02.2008, тогда как договор на оказание услуг составлен 05.02.2008; документ, подтверждающий исполнение договора не содержит сведений о получении денежной суммы в размере 10000 руб., размер расходов не соразмерен сложности дел и характеру спора.

Изучив материалы дела, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд установил.

16.01.2008 ООО «Тамань», ООО «Сибирская Театральная лавка» и ООО «Элемент-АВТО» заключили договор о создании ООО «ПромСервис» путем слияния указанных юридических лиц.

Устав Общества с ограниченной ответственностью «ПромСервис» утвержден решением № 4 от 16.01.2008 участника ООО «Тамань», решением № 3 от 16.01.2008 участника ООО «Сибирская Театральная лавка», протоколом № 2 Общего собрания участников ООО «Элемент-АВТО» от 16.01.2008.

Общим собранием участников ООО «ПромСервис» принято решение о создании ООО «ПромСервис», директором Общества избран Тихонов Александр Викторович (протокол № 1 Общего собрания участников ООО «ПромСервис» от 16.01.2008).    

28.01.2008 Тихонов Александр Викторович обратился в Инспекцию ФНС России по г. Кемерово с заявлением (форма № Р12001) о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации.

Согласно расписке в получении документов вх. 560 для государственной регистрации помимо заявления были представлены следующие документы:  Устав, решение о реорганизации юридического лица, договор о слиянии, передаточные акты, документ об уплате госпошлины, протокол общего собрания участников, справки Пенсионного фонда, доказательства опубликования сообщений о реорганизации.

04.02.2008 регистрирующим органом принято решение № 21 об отказе в государственной регистрации юридического лица в случае непредставления определенных Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» необходимых для государственной регистрации документов, а именно заявления о государственной регистрации юридического лица при создании путем реорганизации в форме слияния (несоответствие размера долей в уставном капитале и общей суммы уставного капитала), Устава (утвержден не тем решением).

В заявлении о государственной регистрации юридического лица лист Б раздел 7 «Сведения об уставном капитале» уставной капитал указан в размере 30750 руб., что соответствует сумме долей каждого участника, реорганизуемых юридических лиц.

Данный факт налоговым органом не опровергается.

Согласно ч.ч. 3, 5 ст. 70 Арбитражного процессуального кодекса РФ признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств. Факт признания сторонами обстоятельств заносится арбитражным судом в протокол судебного заседания и удостоверяется подписями сторон. Признание, изложенное в письменной форме, приобщается к материалам дела. Обстоятельства, признанные и удостоверенные сторонами в порядке, установленном настоящей статьей, в случае их принятия арбитражным судом не проверяются им в ходе дальнейшего производства по делу.

Учитывая, что регистрирующий орган признал необоснованность указания в качестве основания для отказа несоответствие размера долей в уставном капитале и общей суммы уставного капитала, требование в этой части исследованию не подлежит.

В соответствии с частью 2 ст. 52 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.

В случае принятия общим собранием участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, решения о такой реорганизации и об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и передаточного акта избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о слиянии (часть 4 статьи 52 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Таким образом, Устав Общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, утверждается протоколом общего собрания участников каждого общества, участвующего в реорганизации, а избрание исполнительного органа вновь образованного юридического лица осуществляется на общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии.

Как следует из материалов дела, Устав ООО «ПромСервис» утвержден решением № 4 от 16.01.2008 участника ООО «Тамань», решением № 3 от 16.01.2008 участника ООО «Сибирская Театральная лавка», протоколом № 2 Общего собрания участников ООО «Элемент-АВТО» от 16.01.2008.

Согласно протоколу № 1 общего собрания участников ООО «ПромСервис» директором общества избран А.В. Тихонов.

Следовательно, порядок реорганизации Общества с ограниченной ответственностью в форме слияния, установленный статьей 52 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, не нарушен.

            Суд считает, что основания для отказа в государственной регистрации ООО «ПромСервис» в форме слияния у регистрирующего органа отсутствовали, решение об отказе в государственной регистрации вынесено необоснованно.

Учитывая изложенное, требование заявителя подлежит удовлетворению.

Согласно части 1 статьи 110  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

В части 2 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах.

            В соответствии со ст. 106 АПК РФ к судебным издержкам, в частности, относятся расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей) и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

            В соответствии с условиями договора на оказание юридических услуг 7, заключенного 05.02.2008 между Тихоновым А.В. («Заказчик») и Демидовой А.В. («Исполнитель»), Исполнитель обязуется представлять интересы Заказчика в Арбитражном суде Кемеровской области по делу о признании недействительным решения ИФНС об отказе в государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния.

Согласно разделу 3  цена договора составляет 10000 руб. и состоит из вознаграждения за составление заявления и подачи его вместе с документами в арбитражный суд в размере 5000 руб., вознаграждения за участие в предварительном судебном заседании в размере 2500 руб., вознаграждения за участие в судебном разбирательстве в размере 2500 руб.

Пунктом 3.3. договора предусмотрена уплата Заказчиком цены договора в момент подписания его в полном объеме.

05.02.2008 Демидовой А.В. выдана расписка, подтверждающая получение от Тихонова А.В. денежной суммы в размере 10000 руб., в соответствии с условиями договора об оказании юридических услуг 7.

Суд отклоняет довод инспекции о том, что заявителем не подтвержден фактический размер, понесенных расходов по оплате услуг представителя, поскольку представитель Демидова А.В., оказывающая юридические услуги как физическое лицо, факт получения денежных средств может подтвердить лишь распиской.

Оказание услуг по составлению заявления Демидовой А.В. заявителем подтверждается.

Подписание заявления Тихоновым А.В. представитель объясняет тем, что на момент его составления не была оформлена нотариальная доверенность.

По причине отсутствия доверенности Демидова А.В. не была допущена к участию в предварительном судебном заседании.

Таким образом, учитывая составление заявления представителем Демидовой А.В., участие её в судебном заседании, а также характер заявленного спора, суд считает, что судебные расходы на оплату услуг представителя подлежат взысканию с инспекции в размере 5500 руб.

Государственная пошлина подлежит взысканию с налоговой инспекции в пользу заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

            Заявленное требование удовлетворить.

            Признать недействительным решение № 21 «Об отказе в государственной регистрации юридического лица в случае непредставления определенных Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» необходимых для государственной регистрации документов», как не соответствующее статье 14 Федерального закона от 18.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и статье 52 Федерального закона Российской Федерации от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по г. Кемерово в течение пяти дней с момента вступления решения в законную силу осуществить государственную регистрацию общества с ограниченной ответственностью «ПромСервис», создаваемого путем реорганизации.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово Кемеровской области, г. Кемерово, пр. Кузнецкий, 11 в пользу Тихонова Александра Викторовича, 20.12.1981 года рождения, проживающего по адресу: г. Ленинск - Кузнецкий, ул. Топкинская, дом 10/1 квартира 37,  судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 100 руб., а также по оплате услуг представителя в размере 5500 руб., всего 5600 руб..

Решение в месячный срок после его принятия может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд, а также в двухмесячный срок после вступления решения в законную силу – в арбитражный суд кассационной инстанции.

Судья                                                                                              О.С. Ходякова