Решение по делу № 22-137/2019 от 17.12.2018

В суде первой инстанции слушала дело судья Николаева Г.А.

Дело № 22-137

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Хабаровск                                                                     29 января 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе

председательствующего              Акулова В.Г.

судей                      Королевой И.Б., Яковлевой Н.В.

при секретаре                Гаврилко Л.А.

прокурора                     Ковальчук Г.А.

осужденного                Булгакова С.В.

адвоката                     Перелыгина А.Б.

рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Перелыгина А.Б. на приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от 13 ноября 2018 года, по которому

Булгаков С.В., <данные изъяты>, не судимый,

осужден:

по ст.30 ч.3, 228.1 ч. 4 п. «а», «г» УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

по ст.30 ч.3, 228.1 ч. 4 п. «а», «г» УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

по ст.30 ч.3, 228.1 ч.4 п. «г» УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

На основании ст.69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно определено 6 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 13 ноября 2018 года.

На основании ст.72 ч. 3.1 п. «а» УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года №186-ФЗ время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Яковлевой Н.В., мнение осужденного Булгакова С.В. и адвоката Перелыгина А.Б., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Ковальчук Г.А., полагавшей необходимым судебное решение отменить и вынести новый апелляционный приговор, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Булгаков С.В. осужден за то, что он в г.Хабаровске

с 22 часов 55 минут 5 марта 2018 года до 16 часов 40 минут 17 марта 2018 года в составе организованной группы совершил покушение на незаконный сбыт наркотического вещества производное N-метилэфедрона в количестве 30,68 г, то есть в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), однако свои умышленные действия до конца довести не смог по независящим от него обстоятельствам;

с 01 часа 12 минут 15 марта 2018 года до 22 часов 40 минут 17 марта 2018 года в составе организованной группы совершил покушение на незаконный сбыт наркотического вещества производное N-метилэфедрона в количестве не менее 3,71 г, то есть в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), однако свои умышленные действия до конца довести не смог по независящим от него обстоятельствам;

с 07 часов 40 минут 16 марта 2018 года до 23 часов 20 минут 17 марта 2018 года в составе организованной группы совершил покушение на незаконный сбыт наркотического вещества производное N-метилэфедрона в количестве 26,21 г, то есть в крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), однако свои умышленные действия до конца довести не смог по независящим от него обстоятельствам.

Приговор постановлен в порядке, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ.

В апелляционной жалобе адвокат Перелыгин А.Б. просит приговор изменить ввиду суровости назначенного наказания. Суд назначил наказание, не соответствующее личности осужденного, без учета совокупности смягчающих обстоятельств. Булгаков С.В. активно сотрудничал со следствием, с момента задержания добровольно выдал и указал место нахождения наркотических средств, благодаря чему они были изъяты из гражданского оборота, и, таким образом, уменьшена степень общественной опасности преступлений. Булгаков С.В. впервые совершил преступление, по месту жительства и службы характеризуется положительно, полностью признал вину, давал подробные и признательные показания, участвовал в проверке показаний на месте, имеет на иждивении малолетнего сына, 2014 года рождения, страдающего редким генетическим заболеванием, нуждающегося в постоянном уходе и оказании высокотехнологичной медицинской помощи. Суд не мотивировал невозможность назначения Булгакову С.В. более мягкого вида наказания, чем предусмотрено в санкции статьи Особенной части УК РФ. Полагает, что совокупность смягчающих обстоятельств позволяет назначить иной более мягкий вид наказания.

В судебном заседании осужденный и его защитник просят назначить наказание с применением ст.73 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Суд проверил и признал обоснованными доводы государственного обвинителя о выполнении в полном объеме условий досудебного соглашения о сотрудничестве, в рамках которого обвиняемый активно содействовал органу предварительного следствия в раскрытии и расследовании преступлений, давал подробные признательные показания, указал место хранения наркотических средств, участвовал в проверке показаний на месте, изобличил иных лиц, причастных к преступлению, способствовал раскрытию другого преступления.

Поскольку досудебное соглашение о сотрудничестве заключено добровольно и при участии защитника, его условия выполнены в полном объеме, подсудимый согласился с предъявленным обвинением, суд обоснованно в соответствии с требованиями ст.317.6, 317.7 УПК РФ применил особый порядок проведения судебного заседания и постановил приговор в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве.

Вывод суда о виновности Булгакова С.В. в совершении преступлений основан на согласии подсудимого с предъявленным обвинением, подтвержденном совокупностью имеющихся в материалах дела доказательств.

С учетом положений, изложенных в Постановлении Правительства РФ от 1 октября 2012 года № 1002 (в редакции от 22 июня 2018 года) "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации", конкретных обстоятельств дела, установленных в приговоре, суд квалифицировал действия осужденного по каждому преступлению (с 22 часов 55 минут 6 марта 2018 года до 16 часов 40 минут 17 марта 2018 года, с 01 часа 12 минут 15 марта 2018 года до 22 часов 40 минут 17 марта 2018 года, с 07 часов 40 минут 16 марта 2018 года до 23 часов 20 минут 17 марта 2018 года) - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), организованной группой, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Вместе с тем, суд в описательно-мотивировочной части приговора ошибочно указал, что указанные действия квалифицируются по ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «а», «г» УК РФ, а не по ст.30 ч.3, 228.1 ч.4 п. «а», «г» УК РФ.

Поскольку Булгаков С.В. согласился в полном объеме с предъявленным обвинением и юридической квалификацией своих деяний, предложенной органом предварительного следствия; стороны в апелляционном порядке не оспаривали установленные судом фактические обстоятельства дела и правильность квалификации действий осужденного в приговоре; в резолютивной части приговора суд принял решение о признании Булгакова С.В. виновным в совершении трех преступлений, предусмотренных ст.30 ч.3, 228.1 ч.4 п. «а», «г» УК РФ, судебная коллегия приходит к выводу о том, что допущенная судом ошибка носит явный технический характер, которая не влечет отмену приговора.

При назначении наказания Булгакову С.В. суд в полной мере учел характер и степень общественной опасности преступлений, сведения о личности осужденного, который ранее не судим, характеризуется по месту жительства удовлетворительно, конкретные обстоятельства дела; смягчающие обстоятельства - полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличению других участников преступления, его молодой возраст, наличие на иждивении малолетнего ребенка–инвалида, условия жизни его семьи, наличие малолетнего родного брата-инвалида; отсутствие отягчающих обстоятельств.

С учетом характера и степени общественной опасности преступления суд пришел к обоснованному выводу о том, что исправление Булгакова С.В. возможно только при назначении наказания в виде лишения свободы.

Наказание назначено с учетом требований ст.6, 60 ч.3, 62 ч.2, 66 ч.3 УК РФ.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в п.34 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», если в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ.

С учетом положений статей 66 и 62 УК РФ суд обоснованно пришел к выводу о необходимости назначения наказания за каждое преступление в меньшем размере, чем предусмотрено в санкции статьи Особенной части УК РФ, однако вопреки изложенным разъяснениям при определении размера наказания сослался на ст.64 УК РФ.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает необходимым указания о назначении наказания со ссылкой на ст.64 УК РФ из приговора исключить как излишние.

Данное решение не влечет за собой ухудшение положения осужденного, поскольку не влияет на характер и степень общественной опасности деяний и не влечет усиление наказания.

С учетом характера и степени общественной опасности преступлений, направленности деяния на охраняемые уголовным законом социальные ценности, причиняемого им вреда, сведений о личности осужденного, способа совершения деяний, степени реализации преступных намерений, конкретных обстоятельств дела выводы суда об отсутствии оснований для назначения более мягкого вида наказания, предусмотренного санкцией статьи Особенной части УК РФ, для назначения условного осуждения в соответствии со ст.73 УК РФ, для изменения категории преступлений в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ являются правильными.

Поскольку Булгаков С.В. совершил особо тяжкое преступление и ранее не отбывал лишение свободы, суд правильно в соответствии с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ определил место отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кроме того, судебная коллегия отмечает, что при изложении резолютивной части приговора судом нарушены требования ст.308 ч.1 п.4 УПК РФ.

Так, суд признал виновным Булгакова С.В. в совершении преступлений, предусмотренных ст.30 ч.3, 228.1 ч.4 п. «а», «г», ст.30 ч.3, 228.1 ч.4 п. «а», «г», ст.30 ч.3, 228.1 ч.4 п. «а», «г» УК РФ, без ссылки на конкретное деяние и назначил одинаковое наказание.

При указании статьи Особенной части УК РФ, по которой назначено наказание за свершение третьего преступления, суд допустил ошибку, указав о назначении наказания по ст.30 ч.3, 228.1 ч.4 п. «г» УК РФ.

Поскольку Булгаков С.В. согласился с предъявленным обвинением, фактические обстоятельства установлены правильно, действиям осужденного дана правильная юридическая оценка, в апелляционном порядка приговор по указанному основанию не обжаловал, допущенная ошибка носит явный технический характер, судебная коллегия полагает необходимым, не отменяя судебное решение, с целью недопущения сомнений и неясностей, которые могут возникнуть при его исполнении, внести в резолютивную часть приговора соответствующие уточнения.

Вносимые уточнения не влекут ухудшение положения осужденного, поскольку характер, степень общественной опасности преступления, вид и размер наказания остаются без изменения.

Приведенные в апелляционной жалобе обстоятельства в полной мере учтены судом в качестве смягчающих наказание.

Оснований для дополнительного смягчения наказания, для назначения более мягкого вида наказания в суде апелляционной инстанции не установлено.

Срок отбывания наказания в виде лишения свободы определен правильно с момента постановления приговора, время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы в соответствии с положениями ч.3.2 ст.72 УК РФ.

Нарушений норм уголовного, уголовно-процессуального законов, влекущих отмену приговора, не установлено.

Руководствуясь ст.389.20 ч.1, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от 13 ноября 2018 года в отношении Булгакова С.В. изменить.

Исключить из приговора указание на назначение наказания за каждое преступление со ссылкой на ст.64 УК РФ.

Считать назначенным наказание за преступление, совершенное в период с 07 часов 40 минут 16 марта 2018 года до 23 часов 20 минут 17 марта 2018 года, по ст.30 ч.3, 228.1 ч.4 п. «а», «г» УК РФ в виде 4 лет лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу адвоката Перелыгина А.Б. – без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в Хабаровский краевой суд в кассационном порядке, предусмотренном Главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий                    Акулов В.Г.

Судьи                                Королева И.Б.

Яковлева Н.В.