Решение по делу № 10-17/2024 от 05.08.2024

УИД 42MS0137-01-2021-002280-40

Номер производства по делу № 10-17/2024

<номер>

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ленинск-Кузнецкий                                    29 августа 2024 года

Ленинск-Кузнецкий городской суд Кемеровской области в составе председательствующего судьи Е.Р. Карамовой,

с участием помощника прокурора г.Ленинск-Кузнецкий Саушкина Р.Е.,

осужденного Гордиенко Ю.А.,

защитника - адвоката Замятиной Л.А.,

при секретаре Дружининой М.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Мерзляковой М.С. на приговор мирового судьи судебного участка №5 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области от 22.05.2024, в отношении:

Гордиенко Ю. А., <данные изъяты>, судимого:

- 03.10.2012 Березовским городским судом Кемеровской области от по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор мирового судьи судебного участка <адрес> от <дата> (судимость погашена)), на основании ст. 70 УК РФ (приговор мирового судьи судебного участка <адрес> от <дата> (судимость погашена)), окончательно к 2 годам 4 месяцам лишения свободы;

- 17.01.2013 Центральным районным судом г. Кемерово от по ч.1 ст. 161 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году лишению свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор Березовского городского суда Кемеровской области от 03.10.2012) окончательно к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием в ИК общего режима, освобожден по отбытию наказания 06.02.2015;

- 23.05.2022 мировым судьей судебного участка №5 Центрального судебного района г. Кемерово по ч.1 ст. 158 УК РФ, ч.1 158 УК РФ, ч.2 ст. 69 УК РФ к 8 месяцам исправительных работ, с удержанием 5% в доход государства, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год; постановлением Зенковского районного суда г. Прокопьевска от 02.03.2023 испытательный срок продлен на 1 месяц; наказание отбыто <дата>;

- 09.06.2022 мировым судьей судебного участка №5 Центрального судебного района г. Кемерово по ч.1 ст.158 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ, с удержанием 5% в доход государства, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год, приговор от 23.05.2022 исполнять самостоятельно; постановлением Рудничного районного суда г. Кемерово от 22.09.2022 условное осуждение по приговору от 09.06.2022 отменено, назначенное наказание обращено к реальному исполнению; постановлением Зенковского районного суда г. Прокопьевска от 16.06.2023 водворен в места лишения свободы на срок 2 месяца лишения свободы; начало срока с 08.06.2023; <дата> освобожден по отбытию наказания;

- 10.10.2022 мировым судьей судебного участка №6 Заводского судебного района г. Кемерово по ч.1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ, с удержанием 5% в доход государства, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год, приговоры от 23.05.2022, от 09.06.2022 исполнять самостоятельно; постановлением Зенковского районного суда г. Прокопьевска от 02.03.2023 испытательный срок продлен на 1 месяц; постановлением Зенковского районного суда г. Прокопьевска от 25.07.2023 отменено условное осуждение по приговору от 10.10.2022, назначенное наказание обращено к реальному исполнению; постановлением Центрального районного суда г. Кемерово от 23.11.2023 неотбытая часть наказания в виде исправительных работ заменена на лишение свободы на срок 2 месяца с отбыванием наказания в колонии-поселении; наказание отбыто <дата>;

- 02.05.2023 мировым судьей судебного участка №1 Ленинского судебного района г. Кемерово по ч.1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишению свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 9 месяцев, приговоры от 23.05.2022, от 09.06.2022, 10.10.2022 исполнять самостоятельно; постановлением Центрального районного суда г. Кемерово от 30.11.2023 отменено условное осуждение по приговору от 02.05.2023, водворен в места лишения свободы на срок 8 месяцев в колонию – поселение, начало срока с 01.01.2024,

- 14.05.2024 мировым судьей судебного участка №5 Рудничного судебного района г.Кемерово - и.о. мирового судьи судебного участка №1 Рудничного судебного района г.Кемерово по ч.3 ст.30 ч.1 ст.158 УК РФ к 8 месяцам исправительных работ, с удержанием 7% из заработной платы в доход государства, на основании ч.5 ст.69 УК РФ, п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ (приговор от 02.05.2023) окончательно к 9 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии- поселении;

- 05.06.2024 мировым судьей судебного участка №3 Рудничного судебного района г.Кемерово по ч.1 ст. 158 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ (приговор мирового судьи судебного участка №5 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области от 22.05.2024) окончательно к 1 году 1 месяцу лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении; срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу, избрана мера пресечения в виде заключения под стражу; в соответствии с п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ произведен зачет в срок наказания времени содержания под стражей с 05.06.2024 до вступления приговора в законную силу, а также время содержания под стражей по приговору от 14.05.2024 с 14.05.2024 по 21.05.2024,    приговору мирового судьи судебного участка №5 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области от 22.05.2024 с 22.05.2024 по 04.06.2024,из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии- поселении; произведен зачет в срок наказания отбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 1 Ленинского судебного района г.Кемерово от 02.05.2023 с 01.01.2024 по 13.05.2024;

осужденного по ч.1 ст.158 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, в соответствии с ч. 2 ст.69 УКРФ к 1 году 6 месяцам исправительных работ с удержанием 7 % из заработной платы в доход государства, на основании ч.5 ст.69 УК РФ, п. «в» ч.1 ст.71 УК РФ (приговор мирового судьи судебного участка №5 Рудничного судебного района г.Кемерово от 14.05.2024) окончательно к 1 году лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении; избрана мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу; произведен зачет в срок наказания времени содержания под стражей в соответствии с п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении с 22.05.2024 до вступления приговора в законную силу, а также наказание отбытое по приговору мирового судьи судебного участка №1 Ленинского судебного района г.Кемерово от 02.05.2023 - с 01.01.2024 по 13.05.2024, также время содержания под стражей по приговору от 14.05.2024 до 21.05.2024; взыскано с Гордиенко Ю.А. в возмещение причиненного ущерба в пользу ООО «ТОРГСИТИ» 9 739,30 руб., в пользу ООО «Альфа-Ойл» 3 463,54 руб., в пользу ООО «Элемент Трейд» 2 503,20 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка №5 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области от 22.05.2024 Гордиенко Ю.А. признан виновным и осужден за пять преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158 УК РФ, в отношении ООО «Торгсити» по событиям от 06.02.2021 около 12 час. 00 мин. и около 15 час. 10 мин., в отношении ООО «Альфа Ойл» по событию от 09.03.2021, в отношении ООО «Элемент Трейд» по событию от 22.03.2021, в отношении ООО «Торгсити» по событию от 28.03.2021.

Преступления совершены при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

Вину Гордиенко Ю.А. признал в полное объеме. Уголовное дело рассмотрено судом в особом порядке в соответствии с положениями ст. ст. 314-316 УПК РФ.

В апелляционном представлении государственный обвинитель просит приговор изменить в связи с его несправедливостью и неправильным применением уголовного закона; в вводной части приговора мировой судья необоснованно не указал судимость Гордиенко Ю.А. по приговорам Березовского городского суда Кемеровской области от 03.10.2012 по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, Центрального районного суда г. Кемерово от 17.01.2013. На момент совершения преступлений от 06.02.2021 указанная судимость не была погашена. В связи с этим мировым судьёй не было указано наличие обстоятельства, отягчающего наказание по преступлениям от 06.02.2021 (около 12 час. 00 мин. и около 15 час. 10 мин.). Наказание по данным преступлениям подлежит усилению.

Согласно возражений защитника осуждённого Гордиенко Ю.А. – адвоката Замятиной Л.А., доводы апелляционного представления не обоснованные.

В судебном заседании прокурор доводы представления поддержал, осужденный Гордиенко Ю.А., его защитник адвокат Замятина Л.А., выразили несогласие с доводами преставления об усилении наказания по преступлениям от 06.02.2021.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, возражения адвоката, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Мировым судьёй правильно установлены фактические обстоятельства по делу.

В ходе судебного заседания мировой судья удостоверился в том, что Гордиенко Ю.А. добровольно заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке после консультации с защитником, осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, полностью согласен с обвинением, и также мировой судья обоснованно пришел к выводу, что обвинение подтверждено доказательствами, собранными по уголовному делу.

Обвинительный приговор в отношении Гордиенко Ю.А. постановлен в соответствии с требованиями ст. 316 УПК РФ, при наличии согласия государственного обвинителя и потерпевших на постановление приговора без проведения судебного разбирательства.

Действия Гордиенко Ю.А. правильно квалифицированы по пяти самостоятельным преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 158 УК РФ, в отношении ООО «Торгсити», ООО «Альфа Ойл» и ООО «Элемент Трейд». Квалификация действий осужденного сомнений не вызывает и не оспаривается сторонами.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции соглашается с апелляционным представлением и полагает приговор подлежит изменению.

В силу положений ст.297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он соответствует требованиям уголовно-процессуального законодательства, предъявляемым к его содержанию, процессуальной форме и порядку постановления, а также основан на правильном применении уголовного закона.

На основании п. 4 ст. 304 УПК РФ, в вводной части приговора указываются, в том числе, данные о личности подсудимого, имеющие значение для уголовного дела.

Согласно п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре», в отношении лиц, имеющих судимость, в вводной части приговора должны отражаться сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учетом последующих изменений, если таковые имели место, об испытательном сроке при условном осуждении, о дате отбытия (исполнения) наказания или дате и основании освобождения от отбывания наказания, размере неотбытой части наказания.

Вопреки данным положениям, судимости в вводной части приговора не указаны, что является существенным нарушением норм уголовно-процессуального закона.

Из представленных материалов уголовного дела следует, что Гордиенко Ю.А. ранее осужден приговором Березовского городского суда Кемеровской области от 03.10.2012 по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор мирового судьи судебного участка <адрес> от <дата> (судимость погашена)), на основании ст. 70 УК РФ (приговор мирового судьи судебного участка <адрес> от <дата> (судимость погашена)), окончательно к 2 годам 4 месяцам лишения свободы.

Кроме того, Гордиенко Ю.А. осужден 17.01.2013 Центральным районным судом г. Кемерово по ч.1 ст. 161 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году лишению свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор Березовского городского суда Кемеровской области от 03.10.2012) окончательно к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием в ИК общего режима, освобожден по отбытию наказания 06.02.2015.

Согласно правовой позиции пункта 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 07.06.2022 №14 «О практике применения судами при рассмотрении уголовных дел законодательства, регламентирующего исчисление срока погашения и порядок снятия судимости», по смыслу закона течение срока погашения судимости, исчисляемого в соответствии с пунктами "б" - "д" части 3 статьи 86 УК РФ, начинается на следующий день после отбытия или исполнения назначенного по приговору суда наказания (основного и дополнительного). Например, если последний день отбывания наказания приходится на 1 июня, то в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 86 УК РФ, срок погашения судимости начинает исчисляться с 00 часов 00 минут 2 июня и оканчивается по истечении последнего дня последнего года определенного периода, то есть в 24 часа 00 минут 1 июня соответствующего года.

В нарушение вышеуказанных требований закона, при назначении наказания мировым судьей не учтено, что срок погашения судимости по приговору Центрального районного суда г.Кемерово от 17.01.2013 заканчивается по истечении последнего дня 6-летнего периода, то есть в 24 часа 00 минут 06.02.2021.

Таким образом, в момент совершения преступлений 06.02.2021 около 12 час. 00 мин. и около 15 час. 10 мин. в отношении ООО «Торгсити», судимость по приговору Центрального районного суда г.Кемерово от 17.01.2013 не была погашена, в связи с чем, приговор подлежит изменению, с указанием в вводной части непогашенной судимости.

Учитывая наличие непогашенной судимости по приговору Центрального районного суда г.Кемерово от 17.01.2013 в действиях Гордиенко Ю.А. по преступлениям от 06.02.2021 около 12 час. 00 мин. и около 15 час. 10 мин. в отношении ООО «Торгсити» имело место обстоятельство, отягчающее наказание - рецидив преступления.

С учетом наличия в действиях осужденного по преступлениям в отношении ООО «Торгсити» от 06.02.2021 около 12 час. 00 мин. и около 15 час. 10 мин. отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, личности виновного суд апелляционной инстанции соглашается с доводами апелляционного представления и находит назначенное Гордиенко Ю.А. наказание в виде исправительных работ несправедливым, не отвечающим положениям ст. 6, ч. 2 ст. 43, ст. 60 УК РФ, так как ранее Гордиенко Ю.А. был судим за аналогичные преступления, а назначение исправительных работ по настоящему приговору не будет способствовать исправлению и перевоспитанию осужденного.

С учетом наличия отягчающего наказания обстоятельства по преступлениям в отношении ООО «Торгсити» от 06.02.2021 около 12 час. 00 мин. и около 15 час. 10 мин. подлежит назначение по данным преступлениям более строгого наказания в виде лишения свободы с учетом правил ч. 2 ст. 68 УК РФ.

С учетом характера и степени общественной опасности ранее совершенных преступлений, обстоятельств, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, а также с учетом характера и степени общественной опасности вновь совершенных преступлений, личности Гордиенко Ю.А., наличия обстоятельств, смягчающих наказание, суд апелляционной инстанции считает, что по преступлениям по преступлениям в отношении ООО «Торгсити» от 06.02.2021 около 12 час. 00 мин. и около 15 час. 10 мин. не имеется оснований для применения в отношении Гордиенко Ю.А. ч. 3 ст. 68 УК РФ, так как наименьший срок не сможет обеспечить достижение целей наказания.

В соответствии с ч.8 ст.302 УПК РФ, если к моменту вступления приговора в законную силу истекли сроки уголовного преследования, осужденный освобождается от назначенного наказания.

Согласно п. «а» ч.1 ст.78 УК РФ, лицо освобождается от уголовной ответственности, если после совершения преступления небольшой тяжести истекли два года.

Так, преступления, совершенные Гордиенко Ю.А. отношении ООО «Торгсити» 06.02.2021 около 12 час. 00 мин. и около 15 час. 10 мин., предусмотренные ч.1 ст.158 УК РФ, отнесены уголовным законом к категории преступлений небольшой тяжести, со дня их совершения осужденным, к настоящему времени истекли два года.

Как усматривается из материалов уголовного дела, в ходе судебного разбирательства производство по делу приостанавливалось в связи с розыском подсудимого.

На момент рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции, с учетом приостановления течения срока давности уголовного преследования, срок давности уголовной ответственности за совершение преступлений в отношении ООО «Торгсити» от 06.02.2021 около 12 час. 00 мин. и около 15 час. 10 мин. истек, суд апелляционной инстанции считает необходимым на основании п. «а» ч.1 ст.78 УК РФ освободить Гордиенко Ю.А. от наказания, назначенного ему по ч. 1 ст. 158 УК РФ (эпизод от 06.02.2021 около 12 час. 00 мин. в отношении ООО «Торгсити») в виде 9 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ (эпизод от 06.02.2021 около 15 час. 10 мин. в отношении ООО «Торгсити») в виде 9 месяцев лишения свободы.

Также, суд апелляционной инстанции полагает необходимым снизить назначенное Гордиенко Ю.А. наказание, назначенное по правилам ч.2 ст.69 УК РФ, и окончательное наказание, назначенное по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Вид исправительного учреждения мировым судьёй определен верно, в соответствии с требованиями п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Оснований для применения положений ст.78 УК РФ по преступлениям от 09.03.2021 в отношении ООО «Альфа Ойл», от 22.03.2021 в отношении ООО «Элемент Трейд», от 28.03.2021 в отношении ООО «Торгсити» не имеется, с учетом срока приостановления течения срока давности уголовного преследования в ходе судебного разбирательства.

Нарушений уголовно-процессуального законодательства, которые могли бы повлечь отмену приговора, а также оснований для внесения в него иных изменений не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст.389.15, 389.19, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционное представление удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка №5 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области от 22.05.2024 в отношении Гордиенко Ю. А. изменить.

Дополнить вводную часть приговора, указаниями о наличии у Гордиенко Ю.А. судимости:

- по приговору Березовского городского суда Кемеровской области от 03.10.2012 по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ (приговор мирового судьи судебного участка <адрес> от <дата> (судимость погашена)), на основании ст. 70 УК РФ (приговор мирового судьи судебного участка <адрес> от <дата> (судимость погашена)), окончательно к 2 годам 4 месяцам лишения свободы;

- по приговору Центрального районного суда г. Кемерово от 17.01.2013 по ч.1 ст. 161 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ к 1 году лишению свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор Березовского городского суда Кемеровской области от 03.10.2012) окончательно к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием в ИК общего режима; освобожден по отбытию наказания 06.02.2015.

В соответствии с п. «а» ч.1 ст.63 УК РФ, признать обстоятельством, отягчающим наказание по преступлениям в отношении ООО «Торгсити» от 06.02.2021 около 12 час. 00 мин. и около 15 час. 10 мин. – рецидив преступлений.

Усилить наказание:

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (эпизод от 06.02.2021 около 12 час. 00 мин. в отношении ООО «Торгсити») до 9 (девяти) месяцев лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 158 УК РФ (эпизод от 06.02.2021 около 15 час. 10 мин. в отношении ООО «Торгсити») до 9 (девяти) месяцев лишения свободы.

Освободить Гордиенко Ю.А. от наказания, назначенного по ч. 1 ст. 158 УК РФ (эпизод от 06.02.2021 около 12 час. 00 мин. в отношении ООО «Торгсити») в виде 9 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 158 УК РФ (эпизод от 06.02.2021 около 15 час. 10 мин. в отношении ООО «Торгсити») в виде 9 месяцев лишения свободы, в связи с истечением срока давности, установленного п. «а» ч.1 ст.78 УК РФ.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений (по эпизоду от 09.03.2021 в отношении ООО «Альфа Ойл», по эпизоду от 22.03.2021 в отношении ООО «Элемент Трейд», по эпизоду от 28.03.2021 в отношении ООО «Торгсити»), путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить Гордиенко Ю.А. к отбытию 1 (один) год исправительных работ с удержанием 7 % из заработной платы в доход государства.

В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ, п. «в» ч. 1 ст. 71 УКРФ, по совокупности преступлений частично сложить назначенное наказание с наказанием, назначенным приговором мирового судьи судебного участка №5 Рудничного судебного района г.Кемерово Кемеровской области - Кузбасса, и.о. мирового судьи судебного участка №1 Рудничного судебного района г.Кемерово Кемеровской области - Кузбасса от 14.05.2024, и окончательно назначить Гордиенко Ю.А. наказание в виде 11 (одиннадцати) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Зачесть в срок наказания Гордиенко Ю.А. время содержания под стражей в соответствии с п. «в» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении с 14.05.2024 до 29.08.2024.

Зачесть в срок наказания наказание отбытое по приговору мирового судьи судебного участка №1 Ленинского судебного района г.Кемерово от 02.05.2023 - с 01.01.2024 по 13.05.2024.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционное постановление и приговор могут быть обжалованы в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном гл. 47.1 УПК РФ, в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, через суд первой инстанции и рассматривается в порядке, предусмотренном ст.ст. 401.7, 401.8 УПК РФ.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Судья. Подпись

Подлинник документа находится в уголовном деле №1-1/2021, (УИД 42MS0137-01-2021-002280-40), апелляционный номер №10-17/2024, судебного участка №5 Ленинск-Кузнецкого городского судебного района Кемеровской области.