Решение по делу № 7У-5488/2020 [77-876/2020] от 21.04.2020

                             Дело №

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

<адрес> ДД.ММ.ГГГГ

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Сюбаева И.И.,

судей Костиной О.А., Гончаровой Л.А.,

при помощнике судьи Афанасенко А.С.,

с участием прокурора Мироновой А.Б.,

осужденного Сидорова О.В. посредством видеоконференцсвязи,

адвоката Савиной И.Ю., представившей удостоверение № и ордер № от ДД.ММ.ГГГГ,

рассмотрела кассационную жалобу осужденного Сидорова О.В. на приговор Черёмушкинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи Сюбаева И.И., выступления осужденного Сидорова О.В., адвоката Савиной И.Ю. в его защиту, поддержавших доводы кассационной жалобы; прокурора Мироновой А.Б., полагавшей состоявшиеся судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

приговором Черёмушкинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ

Сидоров О.В., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее судимый:

ДД.ММ.ГГГГг. приговором Кинельского районного суда <адрес> по п. «в» ч. 3 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 8 годам 10 месяцам лишения свободы; освободившийся ДД.ММ.ГГГГ условно-досрочно на 4 года 8 месяцев 17 дней;

ДД.ММ.ГГГГг. приговором Кинельского районного суда <адрес> по ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, на основании ст. 79, 70 УК РФ к 5 годам 8 месяцам лишения свободы;

ДД.ММ.ГГГГг. приговором Кинельского районного суда <адрес> по ч. 3 ст. 158 УК РФ (2 преступления), п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к 7 годам 9 месяцам лишения свободы, освободившийся ДД.ММ.ГГГГг. условно-досрочно на 7 месяцев 15 дней;

ДД.ММ.ГГГГг. приговором Красноярского районного суда <адрес> по п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 1 ст. 158, п. «в» ч.2 ст. 161 УК РФ к 3 годам 9 месяцам лишения свободы;

ДД.ММ.ГГГГг. приговором Советского районного суда <адрес> по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (6 преступлений), ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158, пп. «а» «в» ч. 3 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;

ДД.ММ.ГГГГг. приговором Промышленного районного суда <адрес> по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (2 преступления), ч.3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ, на основании ст. 79, 70, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 7 месяцам лишения свободы;

ДД.ММ.ГГГГг. приговором Кинельского районного суда <адрес> по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (3 преступления), п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к 5 годам лишения свободы;

ДД.ММ.ГГГГг. приговором Центрального районного суда <адрес> по ч.2 ст. 159 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

- ДД.ММ.ГГГГг. приговором Зюзинского районного суда <адрес> по ч. 4 ст. 159 УК РФ (7 преступлений); ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ (26 преступлений), на основании ч. 5 ст. 69, ст. 70 УК РФ к 6 годам лишения свободы,

осужден за совершение 9 преступлений, предусмотренных ч.4 ст. 159 УК РФ, к 4 годам лишения свободы за каждое; 33 преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет лишения свободы.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору Зюзинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГг., назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с ДД.ММ.ГГГГг. В окончательное наказание засчитано отбытое Сидоровым О.В. наказание по приговору Зюзинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГг. с ДД.ММ.ГГГГг. по ДД.ММ.ГГГГг.

Постановлено взыскать с Сидорова О.В. в пользу потерпевшей С*** в счет возмещения материального ущерба <данные изъяты> рублей.

Этим же приговором осужден Г***

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГг.

Сидоров осужден за совершение мошенничества и покушения на мошенничество в составе организованной группы при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Сидоров О.В., не оспаривая законность и обоснованность осуждения и правильность правовой квалификации содеянного, выражает несогласие с приговором в части назначенного наказания, считая его чрезмерно суровым. Ссылается на наличие у него тяжелых заболеваний, инвалидности 3 группы, просит применить ч.3 ст. 68, ст. 61, 64 УК РФ, исключить рецидив преступлений как отягчающее наказание обстоятельство, снизить срок наказания.

Изучение доводов кассационной жалобы, а также проверка представленных материалов и истребованных материалов уголовного дела, показали следующее.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены по настоящему делу.

Вина осужденного Сидорова в совершении мошенничества и покушения на мошенничество полностью подтверждена исследованными судом и изложенными в приговоре доказательствами: показаниями осужденного Сидорова, признавшего вину в совершении оконченных составов мошенничества; признательными показаниями осужденного Г***, данными на предварительном следствии; показаниями потерпевших; сведениями о телефонных соединениях; протоколами осмотра дисков, содержащих телефонные переговоры между Сидоровым и Г***, из которых следует, что они договариваются о совершении преступлений; другими приведенными в приговоре доказательствами.Всем исследованным в судебном заседании доказательствам суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ, с точки зрения их относимости и допустимости, а в совокупности они были признаны достаточными для рассмотрения дела.

При этом суд указал основания и мотивы, по которым одни из доказательств признаны им достоверными, а другие отвергнуты.

В то же время судебная коллегия считает необходимым исключить из числа доказательств рапорты сотрудников полиции о причастности Сидорова к совершенным преступлениям (т№) и постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий (т№), поскольку данные документы не относятся к перечню доказательств, содержащихся в ч. 2 ст. 74 УПК РФ. По смыслу ст. 89 УПК РФ сведения, содержащиеся в рапортах, должны быть проверяемы и подтверждены в результате следственных действий, предусмотренных уголовно-процессуальным законом. Постановления же о проведении оперативно-розыскных мероприятий являются процессуальным основанием для отыскания и закрепления в предусмотренном законом порядке доказательств по уголовному делу.

По мнению судебной коллегии, исключение данных документов не влияет на совокупность доказательств, подтверждающих вину Сидорова, и на юридическую оценку содеянному, которая судом дана верная и в приговоре мотивирована.

Вместе с тем при назначении наказания судом допущены ошибки.

Согласно ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При этом учитывается характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Как следует из разъяснений, содержащихся в п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015г. N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", суд обязан мотивировать применение норм, ограничивающих срок или размер наказания определенной частью наиболее строгого вида наказания, в описательно-мотивировочной части приговора.

Однако суд первой инстанции, признав в качестве отягчающего наказание Сидорова О.В. обстоятельства рецидив преступлений и назначив ему наказание за каждое их совершенных преступлений с учетом положений ст. 68 УК РФ, не конкретизировал часть данной статьи, которой он руководствовался при этом. Между тем, положения частей 2 и 3 статьи 68 УК РФ предусматривают назначение наказание соответственно с учетом и без учета правил рецидива преступлений. Указание части статьи 68 УК РФ в данном случае тем более важно, поскольку суд признал целый ряд смягчающих обстоятельств при назначении наказания за каждое из совершенных преступлений.

При таких обстоятельствах в соответствии с правилом толкования всех неустранимых сомнений в пользу обвиняемого, закрепленном в ч. 3 ст. 14 УПК РФ, наказание, назначенное Сидорову О.В. приговором Черёмушкинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГг. за каждое из совершенных им преступлений, подлежит снижению без учета правил рецидива, то есть в соответствии с положениями ч. 3 ст. 68 УК РФ.

В то же время доводы кассационной жалобы об исключении отягчающего обстоятельства – рецидива преступлений, учета в качестве смягчающего обстоятельства наличие у осужденного заболеваний, а также применения положений ст. 64 УК РФ при назначении наказания удовлетворению не подлежат. Суд верно учел в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений, правильно определил его вид в соответствии с положениями ст. 18 УК РФ, приняв во внимание прежние судимости Сидорова. Как видно из приговора, при назначении наказания суд учел состояние здоровья осужденного в качестве смягчающего наказание обстоятельства. Суд обоснованно не усмотрел наличие исключительных обстоятельств и не применил положения ст. 64 УК РФ, мотивировав свои выводы в приговоре.

Иных оснований для изменения приговора, помимо указанных выше, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14 – 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

кассационную жалобу осужденного Сидорова О.В. удовлетворить частично.

Приговор Черёмушкинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Сидорова О.В. изменить.

Исключить из приговора из числа доказательств вины Сидорова О.В. рапорты сотрудников полиции о причастности Сидорова к совершенным преступлениям (т.№) и постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий (т.№).

Снизить наказание Сидорову О.В. с применением положений ч. 3 ст. 68 УК РФ:

- за каждое из 9 преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 159 УК РФ, до 3 лет 2 месяцев лишения свободы;

- за каждое из 33 преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ, до 2 лет 4 месяцев лишения свободы;

- наказание, назначенное на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, снизить до 5 лет 6 месяцев лишения свободы;

- наказание, назначенное на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, снизить до 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

В остальной части этот приговор оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Председательствующий                 Сюбаев И.И.

Судьи                                 Костина О.М.

                             Гончарова Л.А.