Решение по делу № 33-171/2024 (33-5396/2023;) от 15.06.2023

N дела,

присвоенный судом

первой инстанции: 2-316/2018

УИД: 05RS0№-95

ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 20 июня 2024 г. по делу N 33-171/2024 (33-5396/2023) г. Махачкала

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан в составе:

председательствующего Антоновой Г.М.,

судей коллегии Ташанова И.Р., Мустафаевой З.К.,

при секретаре судебного заседания Абакаровой М.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании по правилам производства суда первой инстанции без учета особенностей, предусмотренных главой 39 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, гражданское дело по иску Министерства строительства, архитектуры и жилищно-коммунального хозяйства Республики Дагестан к Алиеву Р.А. о признании постройки самовольной и обязании снести ее

по апелляционной жалобе представителя не привлеченных к участию в деле Омаровой М.М., Магомедовой М.М., Арустамовой Х.А., Умарова Э.З., Боташовой З.К. по доверенности Алиевой А.А. на решение Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от <дата>.

Заслушав доклад судьи Ташанова И.Р., изложившего содержание обжалуемого решения, доводы апелляционной жалобы, выслушав явившихся лиц, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Министерство строительства, архитектуры и жилищно-коммунального хозяйства РД (далее – Минстрой РД) обратилось в суд с иском к Алиеву Р.А. о признании постройки самовольной и обязании снести ее.

Исковые требования мотивированы тем, что Алиев Р.А. на принадлежащем ему земельном участке площадью 453 кв.м с кадастровым номером 05:40:000020:4275, расположенном по адресу: Республика Дагестан, г.Махачкала, МКР «ДОСААФ», осуществляет строительство многоквартирного жилого дома. В настоящее время выполнены работы по заливке перекрытия 7-го этажа и ведется облицовка второго этажа. Неоднократные приглашения Минстроя РД на проверку организационно-правового порядка застройщиком Алиевым Р.А. проигнорированы. В ходе проверки, проведённой <дата>, специалистами Минстроя РД установлено, что Алиев Р.А. в нарушение требований федерального законодательства о градостроительной деятельности на указанном земельном участке самовольно возвёл 7-ми этажный многоквартирный жилой дом. При этом выявлены следующие недостатки: строительство начато без извещения о начале строительства (ч. 5 ст. 52 Градостроительного Кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ); нет положительного заключения экспертизы проектной документации (ч.4.1 ст.49 ГрК РФ); нет разрешения на строительство (ч. 2 ст. 51 ГрК РФ); строительные работы осуществляются без свидетельства, выданного саморегулируемой организацией о допуске к работам, влияющим на безопасность объекта (ч. 5 ст. 52 ГрК РФ); вместо индивидуального 3-х этажного жилого дома ведется строительство многоквартирного жилого дома; отсутствует проектная документация.

Допущенные застройщиком при строительстве объекта отклонения от требований градостроительных и строительных норм и правил создают угрозу жизни и здоровью граждан, в связи с чем подлежит сносу.

Решением Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от <дата> исковые требования Минстроя РД удовлетворены в полном объёме.

В апелляционной жалобе представитель не привлеченных к участию в деле лиц Омаровой М.М., Магомедовой М.М., Арустамовой Х.А., Умарова Э.З., Боташовой З.К. по доверенности Алиева А.А. просит решение суда отменить в связи с рассмотрением дела в отсутствие заинтересованных лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, рассмотреть дело по правилам производства в суде первой инстанции.

В обоснование доводов жалобы указано, что на момент подачи Минстроем РД искового заявления к Алиеву Р.А. квартиры в спорном многоквартирном доме уже были проданы гражданам, в связи с чем эти лица подлежали привлечению к участию в судебном разбирательстве в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования. Вместе с тем, дело рассмотрено в их отсутствие, чем нарушены их процессуальные права, а также право на доступ к правосудию.

Кроме того, в ходе судебного рассмотрения по делу не назначена и не проводилась судебная экспертиза, что исключает возможность признания многоквартирного дома самовольной постройкой и принятия решения о его сносе. В решении суд ссылается на положения Генерального плана и Правил землепользования и застройки г.Махачкалы, которые были приняты в 2016 году, однако суд не учел, что указанные нормативные акты приняты после того, как в 2014 году было начато строительство дома.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от <дата> апелляционная жалоба не привлеченных к участию в деле Омаровой М.М., Магомедовой М.М., Арустамовой Х.А., Умарова Э.З., Боташовой З.К. на решение Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от <дата> оставлена без рассмотрения по существу.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от <дата> апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от <дата> отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

При повторном апелляционном рассмотрении доводы жалобы представителя Омаровой М.М., Магомедовой М.М., Арустамовой Х.А., Умарова Э.З., Боташовой З.К. по доверенности Алиевой А.А. об их непривлечении к участию в деле суд апелляционной инстанции нашёл заслуживающими внимание в силу следующего.

Согласно ч. 1 ст. 38 ГПК РФ сторонами в гражданском судопроизводстве являются истец и ответчик.

В силу части 2 статьи 38 ГПК РФ лицо, в интересах которого дело начато по заявлению лиц, обращающихся в суд за защитой прав, свобод и законных интересов других лиц, извещается судом о возникшем процессе и участвует в нем в качестве истца.

Лицо, на которое истец указывает как на нарушителя своего права и которое вследствие этого привлекается (извещается) судом к ответу, называется ответчиком.

Абзацем 2 ч. 3 ст. 40 ГПК РФ предусмотрено, что в случае невозможности рассмотрения дела без участия соответчика или соответчиков в связи с характером спорного правоотношения суд привлекает его или их к участию в деле по своей инициативе.

В соответствии со ст. 43 ГПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судом первой инстанции судебного постановления по делу, если оно может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству лиц, участвующих в деле, или по инициативе суда. Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности стороны, за исключением права на изменение основания или предмета иска, увеличение или уменьшение размера исковых требований, отказ от иска, признание иска, а также на предъявление встречного иска и требование принудительного исполнения решения суда.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 17 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от <дата> N 11 «О подготовке дел к судебному разбирательству» (далее - Постановление N 11), состав лиц, участвующих в деле, указан в статье 34 Гражданского процессуального кодекса Росийской Федерации (далее – ГПК РФ). Возможность участия тех или иных лиц в процессе по конкретному делу определяется характером спорного правоотношения и наличием материально-правового интереса. Поэтому определение возможного круга лиц, которые должны участвовать в деле, начинается с анализа правоотношений и установления конкретных носителей прав и обязанностей.

С учетом конкретных обстоятельств дела судья разрешает вопрос о составе лиц, участвующих в деле, то есть о сторонах, третьих лицах - по делам, рассматриваемым в порядке искового производства; заявителях, заинтересованных лицах - по делам особого производства и по делам, вытекающим из публичных правоотношений, а также об участниках, содействующих рассмотрению дела, - представителях сторон и третьих лиц, экспертах, специалистах, переводчиках, свидетелях.

В соответствии с абз. 4 ст. 148 и п. 4 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ судья при подготовке дела к судебному разбирательству разрешает вопрос о составе лиц, участвующих в деле, и других участников процесса и о вступлении в дело соистцов, соответчиков и третьих лиц без самостоятельных требований относительно предмета спора, а также разрешает вопросы о замене ненадлежащего ответчика.

В пункте 23 Постановления N 11 разъяснено, что разрешение при подготовке дела к судебному разбирательству вопроса о вступлении в дело соистцов, соответчиков и третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора (п. 4 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ), необходимо для правильного определения состава лиц, участвующих в деле. Невыполнение этой задачи в стадии подготовки может привести к принятию незаконного решения, поскольку разрешение вопроса о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, является существенным нарушением норм процессуального права, влекущим безусловную отмену решения суда в апелляционном и кассационном порядке (ч. 1 ст. 330, п. 4 ч. 2 ст. 364 ГПК РФ).

Следовательно, при подготовке дела к судебному разбирательству суд обязан с учетом материально-правовых отношений, являющихся основанием иска, привлечь к участию в деле лиц, имеющих материально-правовой и (или) процессуально-правовой интерес в исходе дела.

В ходе рассмотрения дела судом апелляционной инстанции установлено, что в соответствии с заключенными с Алиевым Р.А. предварительными договорами дольщиками многоквартирного дома, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000020:4275 по адресу: г.Махачкала, МКР «ДОСААФ» (<адрес>) является более 50 человек. В целях защиты и представления интересов дольщиков многоквартирного дома на основании решения общего собрания членов ЖСК (протокол № от <дата>) был зарегистрирован жилищно-строительный кооператив «Импульс», председателем которого избрана Арустамова Х.А. Договора со многими из них заключены до вынесения решения судом первой инстанции.

Однако, рассматривая исковые требования Минстроя РД и удовлетворяя их, суд первой инстанции не привлек к участию в деле лиц, заключивших с Алиевым Р.А. предварительные договора на приобретение квартир в многоквартирном доме.

Согласно п.5 ст.330 ГПК РФ при наличии оснований, предусмотренных п.4 ст.330 ГПК РФ, суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам производства в суде первой инстанции без учета особенностей, предусмотренных главой 39 ГПК РФ.

В силу изложенных обстоятельств, учитывая, что рассматриваемым спором затрагиваются права и интересы не привлечённых к участи в деле лиц, заключивших с Алиевым Р.А. предварительные договора на приобретение квартир в многоквартирном доме, ЖСК «Импульс» и его членов, определением от <дата> судебная коллегия перешла к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции без учета особенностей, предусмотренных гл. 39 ГПК РФ, и привлекла к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика Алиева Рашида Абдулмуталиповича - жилищно-строительный кооператив «Импульс», Саидову Айшат Чанакаевну, Арустамову Хадижат Алиевну, Умарова Эльдара Заирхановича, Ибрагимова Марата Шихабудиновича, Омарову Мадину Магомедовну, Базутаеву Шамсият Рамазановну, Мамедову Ольгу Викторовну, Курбанова Раджаба Рамазановича, Магомедова Ашурбега Сагидахмедовича, Загирбекову Джанисат Шихнабиевну, Джамалодинова Магомеда Надирбеговича, Шугаибову Ильмуханум Шугаибовну, Асадулаева Далгата Джаватхановича, Ибрагимову Райганат Курбановну, Абдулпатахову Абидат Гаджимагомедовну, Магомедову Марину Магомедовну, Сайпулаеву Эльвиру Абдулкадыровну, Чанаканову Загидат Мусабеговну, Ганиеву Фирузу Али-Кулиевну, Багатову Эльмиру Амирбековну, Алиеву Зайнаб Султанмеджидовну, Омарову Маржанат Магомедрасуловну, Хизриеву Ремину Фейзуддиновну, Пираева Эминтазу Каировича, Будайчиеву Камилу Рамазановну, Шахназарову Равзат Магомедовну, Боташову Зумрут Кудашовну, Алиеву Кавсарат Абдурахмановну.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от <дата> 2023 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика Алиева Рашида Абдулмуталиповича также привлечены Абдулкадыров Магомед Тинамагомедович, Абдуралимов Саид Магомедбековн, Дибиров Иса Алиевич, Дибиров Магомедамин Алиевич, Джамалудинов Ахмед Алиасхабович, Идрисова Пазилат, Курбанов Абдурауп Курбанович, Лахиялов Сайгид Гитиномагомедович, Мусаев Али Магомедович, Османов Гаджи Магомед-Масарович, Саидова Фатима Мурадовна, Саитова Мадина Умаралиевна, Сулейманов Магомедарип Нуцалханович, Сулейманова Хатимат Магомедована, Умарова Марьям Зубайруевна, Хадисова Ирайсат Мурадбеговна, Шихамиров Шихамир Магомедрасулович, Эфендиева Шасенем Наврузовна, Яхъяева Патимат Мансуровна.

Кроме того, в качестве третьего лица, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца Минстроя РД привлечена Администрация г.Махачкалы.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от <дата> к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца Минстроя РД также привлечены прокуратура Республики Дагестан и Гасанов И.Д.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от <дата> по делу произведена замена третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика Алиева Р.А. - Абдулпатаховой Абидат Гаджимагомедовны ее правопреемником Абдулпатаховым Магомедом Гусейновичем.

В ходе рассмотрения дела по правилам суда первой инстанции без учёта особенностей, предусмотренных гл.39 ГПК РФ, Минстрой РД иск дополнил и просил признать 10-ти этажный многоквартирный жилой дом, расположенный по адресу: Республика Дагестан, г.Махачкала, МКР «ДОСААФ» (<адрес>), кадастровый номер земельного участка 05:40:000020:4275, самовольной постройкой, обязать Алиева Р.А. снести
указанный многоквартирный жилой дом.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции представитель Минстроя РД по доверенности Раджабов А.Г., прокурор отдела прокуратуры Республики Дагестан Гаджимагомедов М.Г., представитель Администрации г.Махачкала по доверенности Халилов Р.В., Арустамова Х.А., Умаров Э.З., представитель Омаровой М.М., Магомедовой М.М., Арустамовой Х.А., Умарова Э.З., Боташовой З.М. по доверенности Алиева А.А. явились.

Остальные участники процесса в заседание судебной коллегии не явились, о месте, дате и времени рассмотрения дела заблаговременно и надлежаще извещены, о причинах неявки не сообщили, об отложении разбирательства дела не просили.

Руководствуясь положениями п. 1 ст. 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), разъяснениями пунктов 67, 68 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 25 от <дата> «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», судебная коллегия считает обязанность по надлежащему извещению участников судебного разбирательства о времени и месте рассмотрения настоящего дела исполненной в соответствии с положениями ст.113 ГПК РФ.

Принимая во внимание, что участники процесса, не явившиеся в судебное заседание, ходатайство об отложении судебного заседания не заявили, судебная коллегия считает возможным рассмотреть настоящее гражданское дело на основании ч.3 ст.167, ч.ч.1, 2 ст. 327 ГПК РФ при состоявшейся явке.

Рассматривая указанные выше требования по правилам, установленным ГПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции без учета особенностей, предусмотренных гл. 39 ГПК РФ, обсудив доводы искового заявления, выслушав явившихся лиц, исследовав материалы дела, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с требованиями ст. 12 ГК РФ защита гражданских прав осуществляется, в том числе, путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

Согласно п. п. 2 п. 1 ст. 40 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ) собственник земельного участка имеет право: возводить жилые, производственные, культурно-бытовые и иные здания, строения, сооружения в соответствии с целевым назначением земельного участка и его разрешенным использованием с соблюдением требований градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов.

В силу положений 42 ЗК РФ собственники земельных участков и лица, не являющиеся собственниками земельных участков, обязаны использовать земельные участки в соответствии с их целевым назначением, принадлежностью к той или иной категории земель и разрешенным использованием в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов, соблюдать при использовании земельных участков требования градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов.

Статьей 60 ЗК РФ установлено, что действия, нарушающие права на землю граждан и юридических лиц или создающие угрозу их нарушения, могут быть пресечены, в том числе, путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

На основании п.п. 1, 2 ст. 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц.

В силу п. 1 ст. 263 ГК РФ собственник земельного участка может возводить на нем здания и сооружения, осуществлять их перестройку или снос, разрешать строительство на своем участке другим лицам. Эти права осуществляются при условии соблюдения градостроительных и строительных норм и правил, а также требований о целевом назначении земельного участка (п. 2 ст. 260).

В ст. 30 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ) закреплено, что виды разрешенного использования земельных участков устанавливаются в градостроительных регламентах, которые вместе с положениями об изменении таких видов являются составной частью правил землепользования и застройки территорий.

Частью 6 ст. 30 ГрК РФ установлено, что в градостроительном регламенте в отношении земельных участков и объектов капитального строительства, расположенных в пределах соответствующей территориальной зоны, указываются: 1) виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства; 2) предельные (минимальные и (или) максимальные) размеры земельных участков и предельные параметры разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства; 2.1) требования к архитектурно-градостроительному облику объектов капитального строительства; 3) ограничения использования земельных участков и объектов капитального строительства, устанавливаемые в соответствии с законодательством Российской Федерации; 4) расчетные показатели минимально допустимого уровня обеспеченности территории объектами коммунальной, транспортной, социальной инфраструктур и расчетные показатели максимально допустимого уровня территориальной доступности указанных объектов для населения в случае, если в границах территориальной зоны, применительно к которой устанавливается градостроительный регламент, предусматривается осуществление деятельности по комплексному развитию территории.

В силу ч. 1 ст. 36 ГрК РФ градостроительным регламентом, исполнение которого обязательно для всех землепользователей, определяется правовой режим земельных участков, равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе их застройки и последующей эксплуатации объектов капитального строительства.

На основании ч. 1 ст. 37 ГрК РФ разрешенное использование земельных участков и объектов капитального строительства может быть следующих видов: 1) основные виды разрешенного использования; 2) условно разрешенные виды использования; 3) вспомогательные виды разрешенного использования, допустимые только в качестве дополнительных по отношению к основным видам разрешенного использования и условно разрешенным видам использования и осуществляемые совместно с ними.

Применительно к каждой территориальной зоне устанавливаются виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства (ч.2 ст. 37 ГрК РФ).

В соответствии с ч. 3 ст. 37 ГрК РФ изменение одного вида разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства на другой вид такого использования осуществляется в соответствии с градостроительным регламентом при условии соблюдения требований технических регламентов.

Основные и вспомогательные виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства правообладателями земельных участков и объектов капитального строительства, за исключением органов государственной власти, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, государственных и муниципальных унитарных предприятий, выбираются в соответствии с ч. 3 ст. 37 ГрК РФ самостоятельно без дополнительных разрешений и согласования.

В соответствии с ч. 6 ст. 37 ГрК РФ предоставление разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка или объекта капитального строительства осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 39 этого Кодекса.

В соответствии с ч. 1 ст. 39 ГрК РФ физическое или юридическое лицо, заинтересованное в предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка или объекта капитального строительства, направляет заявление о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования в комиссию по подготовке проекта правил землепользования и застройки.

Частью 2 ст. 39 ГрК РФ предусмотрено, что проект решения о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования подлежит рассмотрению на общественных обсуждениях или публичных слушаниях, проводимых в порядке, установленном статьей 5.1 настоящего Кодекса.

Согласно ч.1 ст. 51 ГрК РФ разрешение на строительство представляет собой документ, который подтверждает соответствие проектной документации требованиям, установленным градостроительным регламентом (за исключением случая, предусмотренного частью 1.1 настоящей статьи), проектом планировки территории и проектом межевания территории (за исключением случаев, если в соответствии с настоящим Кодексом подготовка проекта планировки территории и проекта межевания территории не требуется), при осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального строительства, не являющегося линейным объектом, или требованиям, установленным проектом планировки территории и проектом межевания территории, при осуществлении строительства, реконструкции линейного объекта (за исключением случаев, при которых для строительства, реконструкции линейного объекта не требуется подготовка документации по планировке территории), требованиям, установленным проектом планировки территории, в случае выдачи разрешения на строительство линейного объекта, для размещения которого не требуется образование земельного участка, а также допустимость размещения объекта капитального строительства на земельном участке в соответствии с разрешенным использованием такого земельного участка и ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей (ч. 2 ст. 51 ГрК РФ).

Разрешение на строительство выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка, за исключением случаев, предусмотренных частями 5 - 6 настоящей статьи и другими федеральными законами (ч. 4 ст. 51 ГрК РФ).

Частью 6 ст. 52 ГрК РФ предусмотрена обязанность лица, осуществляющего строительство, осуществлять строительство капитального объекта в том числе с учетом ограничений, установленных в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Пунктом 2 ст. 85 ЗК РФ определено, что правилами землепользования и застройки устанавливается градостроительный регламент для каждой территориальной зоны индивидуально, с учетом особенностей ее расположения и развития, а также возможности территориального сочетания различных видов использования земельных участков (жилого, общественно-делового, производственного, рекреационного и иных видов использования земельных участков).

Градостроительные регламенты обязательны для исполнения всеми собственниками земельных участков, землепользователями, землевладельцами и арендаторами земельных участков независимо от форм собственности и прав на земельные участки. Указанные лица могут использовать земельные участки в соответствии с любым предусмотренным градостроительным регламентом для каждой территориальной зоны видом разрешенного использования (п. 3 ст. 85 ЗК РФ).

Снос объектов капитального строительства, являющихся самовольными постройками, или их приведение в соответствие с установленными требованиями осуществляется в порядке, установленном ст. 55.32 ГрК РФ.

В силу ч.6 ст. 55.32 ГрК РФ снос самовольной постройки или ее приведение в соответствие с установленными требованиями осуществляет лицо, которое создало или возвело самовольную постройку, а при отсутствии сведений о таком лице правообладатель земельного участка, на котором создана или возведена самовольная постройка, в срок, установленный соответствующим решением суда или органа местного самоуправления.

В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 222 ГК РФ самовольной постройкой является здание, сооружение или другое строение, возведенные или созданные на земельном участке, не предоставленном в установленном порядке, или на земельном участке, разрешенное использование которого не допускает строительства на нем данного объекта, либо возведенные или созданные без получения на это необходимых в силу закона согласований, разрешений или с нарушением градостроительных и строительных норм и правил, если разрешенное использование земельного участка, требование о получении соответствующих согласований, разрешений и (или) указанные градостроительные и строительные нормы и правила установлены на дату начала возведения или создания самовольной постройки и являются действующими на дату выявления самовольной постройки.

Абзацем 4 п. 2 ст. 222 ГК РФ ГК РФ установлено, что самовольная постройка подлежит сносу или приведению в соответствие с параметрами, установленными правилами землепользования и застройки, документацией по планировке территории, или обязательными требованиями к параметрам постройки, предусмотренными законом (далее - установленные требования), осуществившим ее лицом либо за его счет, а при отсутствии сведений о нем лицом, в собственности, пожизненном наследуемом владении, постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, на котором возведена или создана самовольная постройка, или лицом, которому такой земельный участок, находящийся в государственной или муниципальной собственности, предоставлен во временное владение и пользование, либо за счет соответствующего лица, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 3 данной статьи, и случаев, если снос самовольной постройки или ее приведение в соответствие с установленными требованиями осуществляется в соответствии с законом органом местного самоуправления.

Как следует из действовавшего на момент рассмотрения дела судом п. 26 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от <дата> № «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» (далее – Постановление №), при рассмотрении споров, связанных с самовольной постройкой, суд должен установить, допущены ли при ее возведении существенные нарушения градостроительных и строительных норм и правил, создает ли такая постройка угрозу жизни и здоровью граждан. С этой целью суд при отсутствии необходимых заключений компетентных органов или при наличии сомнения в их достоверности вправе назначить экспертизу по правилам процессуального законодательства.

Разъяснения о том, что необходимость сноса самовольной постройки обусловливается не только несоблюдением требований о получении разрешения на строительство, но и обстоятельствами, которые могли бы препятствовать использованию такой постройки вследствие ее несоответствия требованиям безопасности и возможности нарушения прав третьих лиц, содержатся и в п. 25 действующего в настоящее время постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от <дата> № «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при применении норм о самовольной постройке» (далее – Постановление №).

Из приведенных выше положений норм закона и разъяснений в их взаимосвязи следует, что разрешение вопросов о признании возведенного на земельном участке строения самовольной постройкой и необходимости его сноса связывается законом с установлением наличия признаков самовольной постройки, перечень которых закреплен в п. 1 ст. 222 ГК РФ, а также с установлением обстоятельств, которые могли бы препятствовать использованию такой постройки ввиду ее несоответствия требованиям безопасности, несоблюдения градостроительных и строительных норм и правил при ее возведении, возможности нарушения прав и охраняемых законом интересов других лиц.

В предмет доказывания по иску о сносе самовольной постройки входят, в частности, следующие обстоятельства: отсутствие отведения в установленном порядке земельного участка для строительства; отсутствие разрешения на строительство; несоблюдение ответчиком градостроительных, строительных норм и правил при возведении постройки; нарушение постройкой прав и законных интересов истца. Для признания постройки самовольной достаточно наличия одного из указанных нарушений.

Данные обстоятельства являются юридически значимыми по делам по спорам, связанным с самовольной постройкой, и подлежащими установлению и определению в качестве таковых судом в силу ч. 2 ст. 56 ГПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом апелляционной инстанции, земельный участок площадью 453 кв.м, категория земель: земли населённых пунктов, вид разрешённого использования: для индивидуальной жилой застройки, расположенный по адресу: Республика Дагестан, г. Махачкала, МКР «ДОСААФ», с присвоением кадастрового номера 05:40:000020:4275 поставлен на учёт 20.06.2014г.

Право собственности первоначального собственника Ахмедовой Р.Г. на земельный участок в установленном законом порядке в органах Росреестра зарегистрировано 14.07.2014г.

По договору купли-продажи, заключённому между Ахмедовой Р.Г. и Махдиевым Г.М., в органах Росреестра 08.08.2014г. право собственности на земельный участок с кадастровым номером 05:40:000020:4275 зарегистрировано за Махдиевым Г.М.

29.01.2015г. Управлением архитектурно-строительного надзора г.Махачкалы Махдиеву Г.М. выдано разрешение № RU 05308000-21 на строительство на данном на земельном участке площадью 453 кв.м 3-х этажного индивидуального жилого дома общей площадью 324,08 кв.м.

Собственником земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:4275 с <дата> по настоящее время является ответчик Алиев Р.А., которым в судебном заседании подтверждено, что застройщиком на земельном участке является он.

В силу ст. 51 ГрК РФ разрешение выдается на строительство конкретного объекта, срок его действия при переходе права на земельный участок и объекты капитального строительства сохраняется (ч.ч.1, 21 ст. 51 ГрК РФ).

Однако, вместо возведения в соответствии с разрешением от 29.01.2015г. на данном земельном участке 3-х этажного индивидуального жилого дома общей площадью 324,08 кв.м, Алиевым Р.А. возводится многоквартирный жилой дом.

Распоряжением Минстроя РД от <дата> за №-УГСН назначена проверка в отношении Алиева Р.А. в целях осуществления государственного строительного надзора в области строительства объекта капитального строительства.

После проведения проверки, как усматривается из уведомления
№ от <дата>, Алиеву Р.А. было предложено явиться или направить представителя для участия в административных правоотношениях и для участия в проверке соблюдения правовых норм при организации строительства и эксплуатации многоквартирного дома, качества выполняемых строительно-монтажных работ.

В соответствии с актом осмотра от <дата>, составленному главным специалистом отдела по надзору за строительством в городах Махачкала и Каспийск Касумовым С.М. и главным специалистом - экспертом отдела по надзору за строительством в городских и сельских поселениях Ибрагимо-
вым В.И., по факту самовольного строительства на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000020:4275 по адресу: г. Махачкала, МКР «ДОСААФ», по состоянию на <дата> на нём возводится многоквартирный дом, возведено 7 этажей, а именно: 6 этажей и цокольный этаж, оставлены выпуски арматуры для строительства последующего 8-го этажа.

Согласно выписки № от 31.08.2017г. из Правил землепользования и застройки территории городского округа с внутригородским делением «г.Махачкала», утвержденных Решением Собрания депутатов городского округа с внутригородским делением «город Махачкала» от 26.05.2016г.
№, земельный участок с кадастровым номером 05:40:000020:4275 относится к зоне Ж1 - Зона многоквартирной многоэтажной жилой застройки (9-16 этажей).

В соответствии с п. 1 ст. 79 ГПК РФ при возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу.

В целях проверки доводов искового заявления определением судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от <дата> по делу была назначена комплексная строительно-техническая и землеустроительная экспертиза, производство которой поручено ООО «Фирма АСКОМ».

Согласно заключению № от <дата> в связи с отсутствием ограждений, заборов (границ) на местности земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:4275 по адресу: г. Махачкала, МКР «ДОСААФ» (<адрес>), данных об его образовании (акт выноса в натуру, схема расположения и т.д.), определить фактическую конфигурацию и площадь земельного участка с указанием характерных точек координат, соответствие конфигурации, местоположению и площади с первичными правоустанавливающими документами не представляется возможным.

Исследуемое строение имеет следующие характеристики;

- общее количество этажей 10 этажей, в том числе надземных: 9 этажей и цокольный этаж, подземных - 0 этажей, строение является незавершенным строительством 9-ти этажный с цокольным этажом многоквартирный жилой дом.

В части дома между верхом перекрытия или пола по грунту и верхом расположенного над ним перекрытия в уровне 1-3 этажей проведены работы по планировке помещений, в уровне 4-9 этажей планировка не завершена. На 9-этаже имеются только конструкции стен. Размер помещений подразумевает устройство общей площади (коридор, лестничная клетка, конструкция шахты лифта) и размещение отдельных помещений с устройством жилых и вспомогательных помещений.

Определить общую площадь строения (жилую, вспомогательную) в
9-ти этажном с цокольным этажом многоквартирном жилом доме не представляется возможным в связи с отсутствием планировки помещений - строение фактически незавершенное.

<адрес> застройки исследуемого 9-ти этажного с цокольным этажом незавершённого многоквартирного жилого дома в уровне цокольного этажа - 366 кв.м, в уровне первого этажа и выше - 456 кв.м, за основную несущую конструкцию стен цокольного этажа в уровне первого этажа и выше с трех сторон устроены железобетонные консоли – 1,5 м, расположенные на высоте 2,65м от уровня прилежащего грунта.

Исследуемое здание возможно отнести к III классу по капитальности, 2-й степени огнестойкости, класс конструктивной пожарной безопасности СО, класс функциональной опасности Ф 1.3.Многоквартирные жилые дома

Общее состояние имеющихся конструкций 9-ми этажного с цокольным этажом незавершённого многоквартирного жилого дома в соответствии с ВСН 53-86 (Р) (госгражданстрой) «Правила оценки физического износа строений» и с учетом заключения ФАУ «РосКапСтрой» находится в удовлетворительно и ограниченно работоспособном техническом состоянии.

На момент производства исследования 9-ти этажное с цокольным этажом строение не завершено: в уровне цокольного этажа устроены помещения с выходом с трех сторон; в уровне 1-3 этажей устроены внутренние стены и перегородки, планировка которых подразумевает устройство территории общего пользования (подъезд, коридор, лестничная клетка, площадка) и устройство отдельных помещений с возможностью использования под устройства отдельных жилых и вспомогательных помещении (квартир); в уровне 4 – 9 этажей планировка не завершена.

Незавершённый 9-этажный с цокольным этажом жилой дом с учетом этажности, наличия конструкций (стены и перегородки) и планировки отдельных помещений квартир (в уровне 1-3 этажей) и возможности устройства помещений квартир в уровне 4-9 этажей, наличия имущества и площадей общего пользования, в соответствии с п. 6. Положения о признании помещения жилым помещением, жилого помещения непригодным для проживания, многоквартирного дома аварийным и подлежащим сносу или реконструкции, садового дома жилым домом и жилого дома садовым домом (утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от <дата> N 47), п. 3.4. СП 54.13330.2016 «Здания жилые многоквартирные. Актуализированная редакция СНиП 31-01-2003», ст. 36. Правил землепользования и застройки г. Махачкалы подходит под понятие незавершенный многоэтажный (9 этажей и цокольный этаж) многоквартирный жилой дом.

Процент застройки земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:4275, на котором расположен дом, 456 кв.м и превышает 100%, поскольку часть строения выступает за границы земельного участка, что не соответствует Приложению Б, СП42.13330.2016 «Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений, Актуализированная редакция», где максимальная плотность застройки участка под многоэтажную реконструируемую застройку возможен до 60%, не соответствует п. 5. ст.36 ПЗЗ г. Махачкалы, в соответствии с которым процент застройки участка возможен до 30%.

Строение частично выступает за границы земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:4275: строение на площади 39 кв.м выступает в сторону земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:4277; на площади 17 кв.м выступает в сторону земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:7486; на площади 9 кв.м выступает по фасаду в сторону земельного участка общего пользования без кадастрового номера.

Причиной данного наложения на смежные и общего пользования земельные участки, как следует из заключения экспертизы, является сдвиг границ участков, т.е. часть соседнего строения имеет сдвиг относительно собственных границ земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:4277, границы земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:7468 имеют сдвиг границ и пересекают фактические границы проезда и соседних земельных участков, и может иметь место реестровая (техническая) ошибка при постановке на кадастровый учет земельных участков.

В случае приведения строения в соответствие с границами земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:4275 необходимо произвести демонтаж части конструкций строения на площади 56,0 кв.м, выступающей на 2,3-3,1 м на территорию земельных участков с кадастровыми номерами 05:40:00020:4277, 05:40:000020:7486 на всю высоту здания и согласования выступающей части проекции балконов жилого дома над территорией общего пользования на площади 9 кв.м.

Демонтаж части железобетонного каркаса строения в соответствии с СП 325.1325800.2017 «Здания и сооружения. Правила производства работ при демонтаже и утилизации» подразумевает разборку части железобетонных конструкций стен, перекрытия, железобетонного фундамента и т.д. на ширину 2,3-3,2 м.

В случае частичного демонтажа несущей части железобетонных конструкций, стен, перекрытий, фундамента дома, выполненных в виде единой монолитной конструкции на всю ширину торца здания, произвести разбор будет технически сложно и трудоемко, возможно нарушения целостности сопряженных конструкций, что приведет к ухудшению технических характеристик самого здания и причинению ущерба соседнему строению на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000020:4277, поэтому снос части исследуемого строения (торец) на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000020:4275 без причинения ущерба самому зданию и соседнему строению невозможен.

Конструктивная схема дома, состоящего из железобетонных конструкций стен с заполнением из искусственных блоков с монолитными железобетонными перекрытиями на железобетонном фундаменте высотой основных конструкций здания 32м является типичной для местных условий в зоне сейсмичностью 8 баллов, что не противоречит п. 6.1.2 Таблицы 6.1. СП 14.13330.2016 «Строительство в сейсмических районах. Актуализированная редакция СНиП II-7-81* (где высота здания для описанных выше конструкций не более 41 м), за исключением: в строении отсутствуют железобетонные диски жесткости (железобетонные стены) с 5 по 9-этажи здания; в конструкции стен 9-го этажа из облегченных блоков отсутствуют усиление конструкций стен – железобетонные стойки, ригеля, железобетонное перекрытие.

Общее состояние имеющихся конструкций дома в соответствии с ВСН 53-86 (Р) (госгражданстрой) «Правила оценки физического износа строений» удовлетворительное и с учетом заключения ФАУ «РосКапСтрой» и в соответствии п.3.11. ГОСТ 31937-2011 «Здания и сооружения. Правила обследования и мониторинга технического состояния» находятся в ограниченно-работоспособном техническом состоянии.

Расположение дома по отношению к соседним строениям не противоречит п.п.4.3, 4.6, 4.11, 4.8.1, 8.6 СП 4.13130 «Системы противопожарной защиты. Ограничение распространения пожара на объектах защиты. Требования к объемно-планировочным и конструктивным решениям», п. 7.1 СП 42.13330.2016 «Свод правил. Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений. Актуализированная редакция СНиП <дата>-89*», утвержденных Приказом Минстроя России от <дата> N 1034/пр).

Планировка в доме не завершена, фактические размеры и наличие помещений позволяют устройство жилых, вспомогательных помещений и помещений общего пользования, что не противоречит СП 42.13330.2016 «Свод правил. Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений. Актуализированная редакция СНиП <дата>-89*»; СП 1.13130.2020 «Системы противопожарной защиты. Эвакуационные пути и выходы», Федеральному закону от <дата> N 123-ФЗ «Технический регламент о требованиях пожарной безопасности», СанПиН 2.<дата>-10 «Санитарно-эпидемиологические требования к условиям проживания в жилых зданиях и помещениях».

Исследуемый дом фактически не завершён, поэтому установить, будет ли создавать угрозу жизни и здоровью граждан имеющееся строение, не представляется возможным.

В случае завершения строения 9-ти этажного с цокольным этажом многоквартирного жилого дома с учетом согласования границ участка, проведения реконструкции строения по разработанному проектной организацией проекта, выполненного в соответствии с действующими нормами, строение не будет угрожать жизни, здоровью и безопасности граждан, находящихся внутри него и или непосредственной близости.

Согласно ч. 3 ст. 86 ГПК РФ заключение эксперта для суда необязательно и оценивается судом по правилам, установленным в ст. 67 данного Кодекса. Несогласие суда с заключением должно быть мотивировано в решении или определении суда.

Пунктом 7 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от <дата> N 23 «О судебном решении» разъяснено, что заключение эксперта, равно как и другие доказательства по делу, не являются исключительными средствами доказывания и должны оцениваться в совокупности со всеми имеющимися в деле доказательствами (ст. 67, ч. 3 ст. 86 ГПК РФ). Оценка судом заключения должна быть полно отражена в решении. При этом суду следует указывать, на чем основаны выводы эксперта, приняты ли им во внимание все материалы, представленные на экспертизу, и сделан ли им соответствующий анализ.

В соответствии с ч. 3 ст. 67 ГПК РФ суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Исходя из приведенных выше законоположений в их взаимосвязи, заключение эксперта не обязательно для суда, но должно оцениваться не произвольно, а в совокупности и во взаимной связи с другими доказательствами.

В данном случае оснований не доверять выводам эксперта у суда не имеется, так как комплексная судебная строительно-техническая и землеустроительная экспертиза проведена на основании определения суда о назначении по делу экспертизы, выполнена специалистом, квалификация которого сомнений не вызывает, имеющим длительный стаж работы в области экспертной деятельности, экспертное заключение содержит описание проведенных исследований, нормы законодательства, использованные экспертом, в заключении даны исчерпывающие ответы на поставленные в определении суда вопросы, результаты исследований отражены в исследовательской части заключения и проиллюстрированы в приложениях к экспертизе, эксперт предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст. 307 УК РФ, проведенное по делу экспертное исследование соответствует требованиям Федерального закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», методическим рекомендациям, сведения, изложенные в заключении, достоверны, подтверждаются материалами дела, не оспоренным и не опровергнутым ответчиками в порядке, предусмотренном ст. 87 ГПК РФ, в связи с чем судебная коллегия полагает, что заключение эксперта ООО «Фирма АСКОМ» № от <дата> может быть положено в основу решения суда.

Правовых оснований для назначения повторной либо дополнительной экспертизы в соответствии со ст.87 ГПК РФ не имеется.

На основании вышеизложенного заключение ООО «Фирма АСКОМ» № от <дата> принимается судебной коллегией в качестве надлежащего нового доказательства по делу.

Осуществление самовольной постройки является виновным действием, доказательством совершения которого служит установление хотя бы одного из условий, перечисленных в п. 1 ст. 222 ГК РФ.

Согласно разъяснению, данному в п. 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от <дата> N 44 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при применении норм о самовольной постройке», самовольной признается постройка при наличии хотя бы одного из следующих признаков:

- возведение (создание) на земельном участке, не предоставленном в установленном порядке;

- возведение (создание) на земельном участке, разрешенное использование которого не допускает строительства на нем данного объекта на дату начала его возведения и на дату выявления постройки;

- возведение (создание) без получения на это необходимых в силу закона согласований, разрешений, если требование о получении соответствующих согласований, разрешений установлено на дату начала возведения и является действующим на дату выявления постройки;

- возведение (создание) с нарушением градостроительных и строительных норм и правил, если такие нормы и правила установлены на дату начала возведения постройки и являются действующими на дату ее выявления.

Часть 17 ст. 51 ГрК РФ содержит перечень объектов, выдача разрешения на строительство которых не требуется. Многоквартирные жилые дома к таким объектам не относятся.

Следовательно, на их строительство требуется получение разрешения на строительство.

Получению разрешения на строительство, как следует из ст.48 ГрК РФ, предшествует подготовка проектной документации.

Частями 1, 2, 11 ст. 48 ГрК РФ установлено, что архитектурно-строительное проектирование осуществляется путем подготовки проектной документации (в том числе путем внесения в нее изменений в соответствии с названным кодексом) применительно к объектам капитального строительства и их частям, строящимся, реконструируемым в границах принадлежащего застройщику или иному правообладателю земельного участка. Проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой и графической формах и (или) в форме информационной модели и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта. Подготовка проектной документации осуществляется на основании задания застройщика или технического заказчика, результатов инженерных изысканий, информации, указанной в градостроительном плане земельного участка.

В силу ч. 1 ст. 49 ГрК РФ проектная документация объектов капитального строительства и результаты инженерных изысканий, выполненных для подготовки такой проектной документации, подлежат экспертизе, за исключением случаев, указанных в данной норме.

Многоквартирные дома не относятся к объектам, для проектной документации которых экспертиза не требуется.

Разрешения на строительство многоквартирного жилого дома Али-
ев Р.А. не получал.

Фактическое осуществление строительства объекта как многоквартирного жилого дома, а не как индивидуального жилого дома, объективно подтверждено как актом осмотра, составленным работниками Минстроя РД, так и заключением экспертизы.

Ответчик не представил доказательств того, что спорное здание многоквартирного жилого дома возводилось при наличии проектной, строительно-технической документации, получившей положительное заключение строительной экспертизы.

Объекты капитального строительства, виды разрешенного использования которых не соответствуют новому градостроительному регламенту, могут использоваться без установления срока приведения их в соответствие с градостроительным регламентом, за исключением случаев, если использование таких объектов капитального строительства опасно для жизни или здоровья человека, для окружающей среды, объектов культурного наследия (п. 4 ст. 85 ЗК РФ и ч. 8 ст. 36 ГрК РФ).

Согласно абз. 1 п. 4 ст. 85 ЗК РФ земельный участок и прочно связанные с ним объекты недвижимости не соответствуют установленному градостроительному регламенту территориальных зон в случае, если: виды их использования не входят в перечень видов разрешенного использования; их размеры не соответствуют предельным значениям, установленным градостроительным регламентом.

Строительство новых объектов недвижимости, прочно связанных с земельными участками, может осуществляться только в соответствии с установленными градостроительными регламентами, о чем указано в абз. 6 п. 4 ст. 85 ЗК РФ.

В соответствии с п. 19 Постановления N 44 при наличии утвержденных в установленном порядке правил землепользования и застройки использование земельного участка в целях строительства осуществляется исходя из предусмотренных градостроительным регламентом применительно к территориальной зоне, в которой расположен участок, видов разрешенного использования (пункт 3 статьи 85 ЗК РФ, статья 30, часть 1 статьи 36, статья 37 ГрК РФ, пункт 12 части 1 статьи 10 Закона о государственной регистрации недвижимости), за исключением случаев, если на земельный участок действие градостроительного регламента не распространяется (часть 4 статьи 36 ГрК РФ).

Согласно ст. 36 Правил землепользования и застройки г.Махачкалы, утверждённых решением Собрания депутатов городского округа с внутригородским делением «город Махачкала» от <дата> N 9-5 «Об утверждении Правил землепользования и застройки территории городского округа с внутригородским делением «город Махачкала» (далее – ПЗЗ г.Махачкалы) земельный участок с кадастровым номером 05:40:000020:4275 находится в территориальной зоне Ж1- Зона многоквартирной многоэтажной жилой застройки (9-16) этажей, предусматривающей, в частности, установление таких видов основного разрешенного использования земельных участков, как размещение многоквартирных домов этажностью девять этажей и выше.

Минимальный размер земельного участка для многоквартирных жилых домов с количеством надземных этажей 10 - 2700 кв. м.

Максимальный процент застройки для строительства многоквартирных жилых домов - 30%. Общий процент застройки земельного участка может быть увеличен до 80% в соответствии с проектной документацией в целях размещения подземных парковок (при условии, что подземная парковка размещается полностью под землей), при этом застройка наземной части земельного участка не превышает 30%.

В зоне Ж1 вид разрешённого использования «для индивидуального жилищного строительства» является условно-разрешённым.

В соответствии с ч.7 ст.6 ПЗЗ г.Махачкалы допускается осуществление строительства и реконструкции индивидуальных жилых домов и садовых домов в территориальных зонах Ж1, Ж2, Ж5А, Ж5Б, О8 в случае, если право на возведение жилых домов и садовых домов, а также соответствующий вид разрешенного использования земельного участка возникли либо установлены до момента принятия Правил застройки.

Согласно пп. 29 - 31 Постановления N 44 по общему правилу наличие допущенного при возведении (создании) постройки нарушения градостроительных и строительных норм и правил является основанием для признания постройки самовольной.

Определяя последствия такого нарушения, суду следует оценить его существенность. В частности, возведение объекта с нарушением нормативно установленного предельного количества этажей или предельной высоты (например, возведение объекта индивидуального жилищного строительства, превышающего по числу этажей допустимые параметры, установленные пунктом 39 статьи 1 ГрК РФ), с нарушением строительных норм и правил, повлиявшим или способным повлиять на безопасность объекта и его конструкций, является существенным.

Таким образом, с учётом проведённой по делу судебной экспертизы, исходя из того, что земельный участок с кадастровым номером 05:40:000020:4275 расположен в территориальной зоне Ж1- Зона многоквартирной многоэтажной жилой застройки (9-16) этажей, его собственник и застройщик Алиев Р.А. не получал разрешение на строительство многоквартирного жилого дома, проектную документацию, которая прошла экспертизу, не изготавливал, размер земельного участка не соответствуют предельным минимальным значениям, установленным ПЗЗ г.Махачкалы, процент застройки участка составляет 456 кв.м и превышает 100%, судебная коллегия приходит к выводу о том, что возведённый многоквартирный 10-ти этажный жилой дом в соответствии со ст.222 ГК РФ является самовольной постройкой.

Согласно п.3.1 ст.222 ГК РФ решение о сносе самовольной постройки либо решение о сносе самовольной постройки или ее приведении в соответствие с установленными требованиями принимается судом либо в случаях, предусмотренных пунктом 4 настоящей статьи, органом местного самоуправления поселения, городского округа (муниципального района при условии нахождения самовольной постройки на межселенной территории).

В силу п.10 Постановления N 44 последствиями возведения (создания) самовольной постройки являются ее снос или приведение в соответствие с установленными требованиями на основании решения суда (п. 2 ст. 222 ГК РФ) или на основании решения органа местного самоуправления, принимаемого в соответствии с его компетенцией, установленной законом (п. 3.1 ст. 222 ГК РФ), если судом не будут установлены обстоятельства, свидетельствующие о возможности ее сохранения.

Из приведенных норм закона и разъяснений по их применению следует, что возможность возложения на гражданина обязанности по сносу самовольной постройки, а также по приведению земельного участка в пригодное для использования состояние при его самовольном занятии или самовольном строительстве связывается законом по общему правилу с установлением вины этого гражданина в указанных правонарушениях (в осуществлении самовольной постройки) либо с нахождением таких постройки и земельного участка в его владении. Содержащаяся в ст. 222 ГК РФ санкция может быть применена, если доказана вина лица в осуществлении самовольной постройки.

В связи с этим судебная коллегия считает необходимым отметить, что Алиеву Р.А. не мог быть неизвестен порядок строительства многоквартирных домов, предусмотренных градостроительным законодательством.

Между тем Алиев Р.А., несмотря на меры обеспечения иска, принятые судом первой инстанции определением от <дата>, которым ему было запрещено производить строительные работы на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000020:4275, эксплуатировать возведённый им 7-ми этажный объект капитального строительства, продолжал осуществлять такое строительство многоквартирного дома и возвёл ещё три этажа.

Такое поведение Алиева Р.А. расценивается судебной коллегией как виновное, явное и заведомо недобросовестное поведение, направленное на преодоление административно-разрешительных процедур, связанных с возведением многоквартирного дома, упрощения его строительства в обход норм специального законодательства, предусматривающего разрешительный порядок создания и ввода в гражданский оборот новых многоквартирных домов.

Как разъяснено в п. 25 Постановления N 44, исходя из принципа пропорциональности снос объекта самовольного строительства является крайней мерой государственного вмешательства в отношения, связанные с возведением (созданием) объектов недвижимого имущества, а устранение последствий допущенного нарушения должно быть соразмерно самому нарушению, не должно создавать дисбаланса между публичным и частным интересом, приводящего к нарушению устойчивости хозяйственного оборота и причинению несоразмерных убытков.

При этом следует иметь в виду, что необходимость сноса самовольной постройки обусловливается не только несоблюдением требований о получении разрешения на строительство, но и обстоятельствами, которые могли бы препятствовать использованию такой постройки вследствие ее несоответствия требованиям безопасности и возможности нарушения прав третьих лиц.

Из разъяснений в п. 30 Постановления N 44 следует, что независимо от того, заявлено ли истцом требование о сносе самовольной постройки либо о сносе или приведении ее в соответствие с установленными требованиями, суд с учетом положений п. 3.1 ст. 222 ГК РФ выносит на обсуждение вопрос об устранимости допущенных при ее возведении нарушений градостроительных и строительных норм и правил, а в отношении самовольной постройки, возведенной с нарушением разрешенного использования земельного участка, в том числе ограничений, установленных в соответствии с земельным и иным законодательством, - о возможности приведения ее в соответствие с таким разрешенным использованием (ч. 2 ст. 56 ГПК РФ, ч. 2 ст. 65 АПК РФ).

Суд может предложить ответчику представить дополнительные доказательства, разъяснить право на заявление ходатайства о назначении строительно-технической экспертизы.

В соответствии с пунктом 31 того же Постановления при установлении возможности устранения нарушений, допущенных при возведении (создании) самовольной постройки, суд принимает решение, предусматривающее оба возможных способа его исполнения, о сносе самовольной постройки или о ее приведении в соответствие с установленными требованиями, на что указывается в резолютивной части решения (абз. 3 п.2, п.3.1 ст.222 ГК РФ, ст.55.32 ГрК РФ, ч. 5 ст. 198 ГПК РФ, ч. 5 ст. 170 АПК РФ).

Как следует из представленного экспертного заключения № от <дата>, в случае приведения многоквартирного дома в соответствие с разрешением на строительство от <дата>, действующим нормам и относительно границ земельного участка (часть строения выступает за границу земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:4275) необходимо произвести демонтаж 7-ми этажей строения, в том числе конструкций строения на площади 56 кв.м, выступающей на 2,3- 3,1 м на территорию земельного участка с кадастровым номером 05:40:0000:4277 и земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:7486, на всю высоту здания, и согласования выступающей части проекции балконов жилого дома над территорией общего пользования на площади 9 кв.м

Произвести демонтаж 7ми этажей и разборки части строения на площади 56 кв.м на всю высоту здания без нанесения ему несоразмерного ущерба невозможно.

Из заключения эксперта также следует, что возведенное здание возможно использовать по разрешенному виду использованию земельного участка в качестве 9-ти этажного с цокольным этажом многоквартирного жилого дома, для чего необходимо согласовать границы участка, провести реконструкцию строения по разработанному проектной организацией проекта, выполненного в соответствии с действующими нормами.

Как указывалось выше, в целях защиты публичных интересов действующее законодательство предусматривает особый порядок ведения строительства объектов недвижимости и обязывает застройщиков получать необходимые разрешения.

По смыслу ст. 7 ЗК РФ, ст.ст.35 - 40 ГрК РФ постройка будет считаться созданной на земельном участке, не отведенном для этих целей, если она возведена с нарушением правил целевого использования земли либо вопреки правилам градостроительного зонирования, правил землепользования и застройки конкретного населенного пункта, определяющих вид разрешенного использования земельного участка в пределах границ территориальной зоны, где находится самовольная постройка.

Правилами землепользования и застройки устанавливается градостроительный регламент для каждой территориальной зоны индивидуально с учетом особенностей ее расположения и развития, а также возможности территориального сочетания различных видов использования земельных участков (жилого, общественно-делового, производственного, рекреационного и иных видов использования земельных участков).

В силу п. 39 ст. 1 ГрК РФ объект индивидуального жилищного строительства - это отдельно стоящее здание с количеством надземных этажей не более чем три, высотой не более двадцати метров, которое состоит из комнат и помещений вспомогательного использования, предназначенных для удовлетворения гражданами бытовых и иных нужд, связанных с их проживанием в таком здании, и не предназначено для раздела на самостоятельные объекты недвижимости.

Согласно ч. 6 ст. 15 Жилищного кодекса Российской Федерации многоквартирным домом признается здание, состоящее из двух и более квартир, включающее в себя имущество, указанное в пунктах 1 - 3 части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации. Многоквартирный дом может также включать в себя принадлежащие отдельным собственникам нежилые помещения и (или) машино-места, являющиеся неотъемлемой конструктивной частью такого многоквартирного дома.

По смыслу п. 4 ч. 1 ст. 36 ЖК РФ собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности общее имущество в многоквартирном доме, а именно земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства, иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома и расположенные на указанном земельном участке объекты. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.

В соответствии с п. 1 ст. 161 ЖК РФ управление многоквартирным домом должно обеспечивать, в том числе, благоприятные и безопасные условия проживания граждан, надлежащее содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов пользования указанным имуществом.

Согласно пункту <дата> Правил и норм технической эксплуатации жилищного фонда, утвержденных постановлением Госстроя России от <дата> N 170, территория каждого домовладения, как правило, должна иметь: хозяйственную площадку для сушки белья, чистки одежды, ковров и предметов домашнего обихода; площадку для отдыха взрослых; детские игровые и спортивные площадки с озеленением и необходимым оборудованием малых архитектурных форм для летнего и зимнего отдыха детей. На хозяйственной площадке должны быть столбы с устройством для сушки белья, штанги для сушки одежды, вешалки, ящик с песком, бачок для мусора и стол со скамейками. Площадку следует оградить живой изгородью. Устройство и благоустройство площадок, элементов оборудования мест отдыха необходимо осуществлять в соответствии с установленными требованиями.

Применительно к обстоятельствам настоящего дела судебной коллегией установлено, что спорный объект расположен на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000020:4275. Указанный земельный участок с <дата> по настоящее время принадлежит Алиеву Р.А. на праве собственности, площадь участка составляет 453 кв. м.

Согласно выписке из ЕГРН вид разрешенного использования земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:4275: для индивидуальной жилой застройки.

Земельный участок кадастровым номером 05:40:000020:4275 расположен в территориальной зоне Ж1- Зона многоквартирной многоэтажной жилой застройки (9-16) этажей, предусматривающей, в частности, установление таких видов основного разрешенного использования земельных участков, как размещение многоквартирных домов этажностью девять этажей и выше.

Минимальный размер земельного участка для многоквартирных жилых домов с количеством надземных этажей 10 - 2700 кв. м, максимальный процент застройки для строительства многоквартирных жилых домов и объектов гостиничного обслуживания (гостиниц) - 30%.

В зоне Ж1 вид разрешённого использования «для индивидуального жилищного строительства» является условно-разрешённым.

ПЗЗ г.Махачкалы допускается осуществление строительства и реконструкции индивидуальных жилых домов и садовых домов в территориальной зоне Ж1 в случае, если право на возведение жилых домов и садовых домов, а также соответствующий вид разрешенного использования земельного участка возникли либо установлены до момента принятия Правил застройки.

В связи с этим при наличии выданного Махдиеву Г.М. 29.01.2015г. разрешения на строительство на данном на земельном участке площадью 453 кв.м 3-х этажного индивидуального жилого дома общей площадью 324,08 кв.м, Алиев Р.А. в соответствии с данным разрешением имел право на строительство на принадлежащем ему земельном участке индивидуального жилого дома с приведённым в нём характеристиками.

Однако, вместо 3-х этажного индивидуального жилого дома на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000020:4275 Алиевым Р.А. возведён 10-ти этажный многоквартирный дом.

При этом площадь земельного участка, на котором возведен спорный объект недвижимости, составляет 453 кв. м, следовательно, не соответствует установленному предельному минимальному размеру земельного участка.

Площадь застройки составляет 456 кв.м, т.е. более 100% вместо разрешённого 30%, что превышает установленный ПЗЗ г.Махачкалы максимальный процент застройки земельного участка в территориальной зоне Ж1 - Зона многоквартирной многоэтажной жилой застройки (9-16) этажей, многоквартирный дом не имеет территории, которая могла быть обустроена в соответствии с требованиями, предъявляемыми вышеприведёнными Правилами и нормами технической эксплуатации жилищного фонда.

В связи с этим указание в заключении экспертизы о возможной реестровой ошибке при постановке земельного участка с кадастровым номером 05:40:000020:4275, смежных земельных участков с кадастровыми номерами 05:40:000020:4277, 05:40:000020:7468 судебная коллегия находит не имеющим правового значения, основания применении правовых последствий допущенной реестровой ошибки отсутствуют, поскольку её устранение не влечёт как уменьшение площади застройки, так и увеличение площади земельного участка до минимальных значений в зоне Ж1, на которых возможно возведение 10-ти этажного многоквартирного жилого дома.

Кроме того, предложенный экспертом вариант согласования выступающей части проекции балконов жилого дома над территорией общего пользования на площади 9 кв.м влечет изъятие у муниципального образования части принадлежащего ему земельного участка.

Приведение спорного объекта в соответствие с требованиями, предъявляемыми к индивидуальному жилому дому путём сноса 7-ми этажей, согласно выводам заключения эксперта, невозможно.

Приведённые выше нарушения, допущенные Алиевым Р.А. при возведении спорного многоквартирного жилого дома, судебная коллегия находит существенными и препятствующими возможности сохранения постройки, оснований для возложения на него обязанности привести постройку в соответствие с установленными требованиями, предъявляемыми к многоквартирному дому или индивидуальному жилому дому, не имеется.

В соответствии с ч. 1 ст. 206 ГПК РФ при принятии решения, обязывающего ответчика совершить определенные действия, не связанные с передачей имущества или денежных сумм, суд в том же решении может указать, что, если ответчик не исполнит решение в течение установленного срока, истец вправе совершить эти действия за счет ответчика с взысканием с него необходимых расходов.

Такое указание может быть произведено судом с учетом конкретных обстоятельств дела и только при наличии соответствующего ходатайства истца.

При изложенных обстоятельствах судебная коллегия полагает, что решение суда подлежит отмене с принятием по делу нового решения об удовлетворении исковых требований Минстроя РД о признании возведённого на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000020:4275 объекта самовольной постройкой и его сносе с возложением этой обязанности на осуществившим строительство ответчика Алиева Р.А.

В случае, если указанные действия могут быть совершены только ответчиком, суд устанавливает в решении срок, в течение которого решение суда должно быть исполнено. В случае неисполнения решения без уважительных причин суд, принявший решение, либо судебный пристав-исполнитель применяет в отношении руководителя организации или руководителя коллегиального органа меры, предусмотренные федеральным законом (ч.2 ст.206 ГК РФ).

Поскольку осуществление работ по сносу самовольно возведенной постройки возможно не только силами ответчика, сопряжено с необходимостью проведения подготовительных работ, судебная коллегия устанавливает срок, до истечения которого ответчик обязан совершить указанные выше действия, и определяет его в десять месяцев со дня вступления решения суда в законную силу, который судебная коллегия находит разумным и достаточным для исполнения решения суда.

С учётом изложенного, руководствуясь ст.ст. 328-330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан

о п р е д е л и л а:

решение Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от <дата> отменить.

Принять по делу новое решение.

Исковые требования Министерства строительства, архитектуры и жилищно-коммунального хозяйства Республики Дагестан к Алиеву Рашиду Абдулмуталиповичу удовлетворить.

Признать незавершённый строительством 10-ти этажный многоквартирный жилой дом, расположенный на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000020:4275 по адресу: Республика Дагестан, г.Махачкала, МКР «ДОСААФ» (<адрес>) самовольной постройкой.

Обязать Алиева Рашида Абдулмуталиповича в течение десяти месяцев с момента вынесения настоящего апелляционного определения произвести за свой счет снос незавершённого строительством 10 этажного многоквартирного жилого дома, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 05:40:000020:4275 по адресу: Республика Дагестан, г.Махачкала, МКР «ДОСААФ» (<адрес>).

Председательствующий

Судьи:

Мотивированное апелляционное определение составлено <дата>.