Решение от 29.11.2022 по делу № 22-5637/2022 от 10.11.2022

Судья Севергин Д.А. Дело <...>

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 29 ноября 2022 года

    Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего                    Мышкиной Т.В.,

судей                                    Кудьявиной Г.И.,

                                    Ворончук О.Г.,

при секретаре                            Булавине А.В.,

с участием прокурора                        Тимошенко В.А.,

адвоката                                Белоусовой О.Ю.,

представившей удостоверение <...> от <...>, ордер <...> от <...>,

осужденного Агафонова Е.А., участвовавшего посредством видеоконференц-связи,

    рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Агафонова Е.А. на приговор Находкинского городского суда <...> от <...>, которым

    Агафонов Евгений Александрович, родившийся <...> в <...> края, судимый:

<...> Благовещенским гарнизонным военным судом <...> по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год;

<...> Белогорским гарнизонным военным судом <...> по ч.4 ст.337 УК РФ, п.п.«а,в» ч.2 ст.158 УК РФ, ст.70 УК РФ (с приговором от <...>) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы; <...> освобожден условно-досрочно на срок 2 года 10 дней;

<...> Находкинским городским судом <...>, с учетом постановления Тайшетского городского суда <...> от <...>, по п.«а» ч.4 ст.162 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ, п.п.«б,в» ч.2 ст.158 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ, п.п.«а,б» ч.4 ст.162 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ, ст.70 УК РФ (с приговором от <...>) к 8 годам 5 месяцам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; <...> освобожден условно-досрочно на срок 1 год 4 месяца 17 дней;

<...> Находкинским городским судом <...> по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

осужден по п.«г» ч.3 ст.158 УК РФ к 5 годам 8 месяцам лишения свободы, с ограничением свободы на срок 1 год 3 месяца.

В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение по приговору Находкинского городского суда <...> от <...> отменено.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору, постановлено частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Находкинского городского суда <...> от <...>, и окончательно назначено Агафонову Е.А. наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет 9 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч.1 ст.53 УК РФ Агафонову Е.А. установлены ограничения и обязанность; подлежит самостоятельному исполнению.

Меру пресечения – заключение под стражу, постановлено оставить прежней.

В соответствии с п.«а» ч.3.1 ст.72 УК РФ, время содержания под стражей с <...> до вступления приговора в законную силу постановлено зачесть в срок лишения свободы, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Гражданский иск потерпевшей удовлетворен, постановлено взыскать с Агафонова Е.А. в пользу Потерпевшая в возмещение ущерба, причиненного преступлением, 13 304 руб. 86 коп.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав судью Кудьявину Г.И., доложившую обстоятельства дела, доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней, выслушав адвоката Белоусову О.Ю., осужденного Агафонова Е.А., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Тимошенко В.А., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Согласно приговору Агафонов Е.А. осужден за тайное хищение денежных средств в общей сумме 13 304 руб. 86 коп. с банковского счета гр-ки Потерпевшая

Преступление совершено <...> в <...> края при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней осужденный Агафонов Е.А. не согласен с приговором, полагает назначенное наказании е чрезмерно суровым и указывает, что в нарушение ч.6 ст.86 УК РФ суд во вводной части приговора указал погашенные судимости, не принял во внимание постановление Тайшетского городского суда <...> от <...>.

Адвокат Белоусова О.Ю. в дополнение к апелляционной жалобе осужденного Агафонова Е.А. приводит доводы, аналогичные доводам жалобы осужденного; считает назначенное наказание чрезмерно суровым и несправедливым; при наличии ряда смягчающих обстоятельств осужденному назначено почти максимальное наказание. Суд указал, что Агафонов Е.А. виновным себя признал частично, в то время как он признал фактические обстоятельства полностью; у Агафонова Е.А. на иждивении находится недееспособный отец, инвалид <...> группы, нуждающийся в постоянном присмотре и уходе, что не учтено судом. В нарушение процессуального закона Агафонов Е.А. заблаговременно не извещен о дате судебного заседания, что привело к невозможности подготовиться к своей защите, найти себе адвоката по соглашению; извещение о судебном заседании по настоящему уголовному делу Агафонову Е.А. не вручалось. Просит приговор суда отменить, уголовное дело передать на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы апелляционных жалоб, суд приходит к следующим выводам.

Виновность Агафонова Е.А. в совершении инкриминированного преступления подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, оцененных в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ, и в апелляционных жалобах не оспариваются.

В судебном заседании Агафонов Е.А. вину в совершении инкриминируемого ему деяния признал в части, пояснив, что банковскую карту он не похищал, совершал покупки не тайно, а открыто, деньги потерпевшей фактически в руках не держал, а растрачивал их, совершая покупки, улучшая свое материальное положение.

После оглашения в соответствии со ст.276 УПК РФ показаний Агафонова Е.А., данных в ходе следствия при допросе в качестве обвиняемого, он подтвердил их. Не согласившись с квалификацией действий, полагал, что совершил преступление, предусмотренное ст.160 УК РФ.

Потерпевшая Потерпевшая пояснила, что 00-00 часов <...> она с подругой - ФИО1 пошли в клуб, с собой она взяла свою банковскую карту «<...>». Утром <...> увидела в телефоне смс-оповещания о том, что кто-то пытался войти в её личный кабинет приложения банка, в связи с этим действие её банковской карты было заблокировано; с её банковского счёта были произведены списания денежных средств на общую сумму около 14000 рублей - два списания на АЗС на приобретение бензина, в супермаркете «<...>», ещё в каких-то мелких торговых точках; суммы списаний сначала были небольшими около 30 рублей, затем увеличились до 990 рублей; Агафонова она не знает, банковскую карту ему не передавала, денежные средства, находящиеся на её банковском счёте, она ему не вверяла. Не исключает, что могла потерять карту.

Показания потерпевшей согласуются с показаниями свидетелей ФИО1, подтвердившей, что по пути в ночной клуб у Потерпевшая из кармана выпадали ключи, на улице было темно, поэтому она не видела, выпала ли банковская карта; но когда в клубе Потерпевшая хотела что-то купить, она не нашла карту; утром Потерпевшая сообщила, что у неё с банковского счёта ночью произошли списания денег за покупки.

Из оглашенных в соответствии со ст.281 УПК РФ показаний свидетеля ФИО2 следует, что около 01 часа 00 минут <...> ему позвонил Агафонов и предложил подработать, он согласился приехать в <...>, чтобы повозить Агафонова по городу; с Агафоновым были две девушки и парень; он возил их по различным магазинам; Агафонов заправил его автомобиль бензином примерно на 20 литров и купил 1 канистру масла сумму он не знает; Агафонов из каждого магазина выходил с пакетами.

Показания потерпевшей и свидетелей обоснованно признаны судом достоверными и положены в основу приговора. Оснований для признания их недопустимыми не имеется, они согласуются между собой и не противоречат последовательным показаниям самого осужденного, данным в ходе предварительного расследования и оглашенным в судебном заседании.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию, установлены судом правильно, а выводы суда о квалификации содеянного соответствуют фактическим обстоятельствам дела и мотивированы. Действиям Агафонова Е.А. дана правильная юридическая оценка; хищение банковской карты органами предварительного расследования ему не вменялось.

При назначении наказания суд принял во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности Агафонова Е.А., и пришел к обоснованному выводу о назначении наказания в виде лишения свободы.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом первой инстанции признаны: частичное признание вины, активное способствование расследованию преступления, раскаяние в содеянном, признание исковых требований потерпевшей, принесение извинений в суде; состояние здоровья самого Агафонова Е.А. и его близких родственников.

Суд апелляционной инстанции находит обоснованными доводы адвоката о том, что несогласие осужденного с юридической оценкой его действий не свидетельствует о частичном признании им вины, на что указал суд первой инстанции, поэтому из описательно-мотивировочной части приговора следует исключить указание на это; в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ в качестве смягчающего наказание обстоятельства следует признать признание Агафоновым Е.А. вины, и смягчить назначенное наказание.

При этом, суд апелляционной инстанции учитывает иные смягчающие наказание обстоятельства, установленные судом первой инстанции, наличие отягчающего обстоятельства – рецидива преступлений, который, согласно п. «б» ч.2 ст.18 УК РФ, является опасным. Смягчению подлежит и наказание, назначенное на основании ст.70 УК РФ.

    Оснований для применения положений ч.3 ст.68 УК РФ, а также ст.ст.64 и 73 УК РФ не имеется.

    Суд первой инстанции располагал сведениями о состоянии здоровья Агафонова Е.А. и его отца и учел эти обстоятельства при назначении наказания.

    Данных о том, что Агафонов Е.А. является опекуном недееспособного отца, а также о постоянном совместном с ним проживании и уходе за ним, об отсутствии других лиц, осуществляющих уход за отцом, в материалах уголовного дела не содержится.

    В соответствии с п.«в» ч.1 ст.58 УК РФ местом отбывания наказания обоснованно назначена исправительная колония строгого режима.

    Кроме того, как обоснованно указано в апелляционной жалобе, судом первой инстанции не учтено постановление Тайшетского городского суда <...> от <...>, которым в связи с введением в действие Федерального закона №26-ФЗ от <...> Агафонов Е.А. освобожден от наказания, назначенного по ч.1 ст.158 УК РФ по приговору Благовещенского гарнизонного военного суда от <...> в связи с декриминализацией содеянного; из приговора Белогорского гарнизонного военного суда от <...> исключено указание о назначении наказания на основании ст.70 УК РФ; из приговора Находкинского городского суда <...> от <...> исключено указание о назначении наказания по правилам ст.70 УК РФ.

    Постановлено считать Агафонова Е.А. осужденным по приговору Белогорского гарнизонного военного суда от <...> по п.п.«а,в» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.4 ст.337 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ, к 4 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении, и освобожденным условно-досрочно на не отбытый срок 1 год 06 месяцев 10 дней; осужденным по приговору Находкинского городского суда <...> от <...> п.п.«б,в» ч.2 ст.158 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.162 УК РФ, п.«а» ч.4 ст.158 УК РФ (6 эпизодов), п.п.«а,б» ч.4 ст.162 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения с наказаниями, назначенными за преступления, совершенные в период с <...> по <...>, и <...> окончательно назначено Агафонову Е.А. наказание в виде 8 лет 5 месяцам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

    Таким образом, в соответствии с п. «в» ч.3 ст.86 УК РФ судимость по приговору Белогорского гарнизонного военного суда <...> от <...> за преступления средней тяжести на момент совершения нового преступления (<...>) являлась погашенной.

    В соответствии с ч.2 ст.86 УК РФ лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым.

    Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью, и суд не должен указывать их в приговоре.

    При таких обстоятельствах указанные судимости подлежат исключению из вводной части приговора.

    Кроме того, в соответствии с указанным выше постановлением Тайшетского городского суда <...> от <...> во вводной части приговора в сведениях о судимости по приговору Находкинского городского суда <...> от <...> следует указать о назначении окончательного наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ вместо ст.70 УК РФ.

    Иных оснований для изменения приговора не имеется.

    В соответствии с ч.1 ст.389.17 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных настоящим Кодексом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

    Из материалов уголовного дела следует, что судебное заседание начато <...>, с участием Агафонова Е.А. допрошена потерпевшая, оглашены показания потерпевшей и обвиняемой, не явившихся свидетелей, исследованы материалы дела. Адвокат ░░░3, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░ ░░░ ░░░░░, ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░; ░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░. <...> ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░ <...>, ░ ░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░. <...> ░░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░. <...> ░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ <...> ░ 11 ░░░., ░░░░░░, ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░, ░ ░░░░░ ░ ░░░, ░░░░░░░░ ░░░░░ ░ ░░░░░░; <...> ░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░ <...> ░░░░░░ ░░ <...>.

    ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ <...> ░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░ ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░. ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░, ░░░░░ ░░░░, ░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░.

    ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░, ░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░, ░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░.

    ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░.

    ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░ ░░.░░.389.20, 389.28 ░░░ ░░, ░░░░░░░░ ░░░░░░░░

    ░░░░░░░░░░:

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ <...> ░░ <...> ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░:

░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ <...> ░░ <...> ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░ <...> ░░ <...>; ░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ <...> ░░ <...> ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░.5 ░░.69 ░░ ░░ ░░░░░░ ░░.70 ░░ ░░;

░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░-░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░.

░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░.2 ░░.61 ░░ ░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░.

░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░. «░» ░.3 ░░.158 ░░ ░░ ░░ 5 ░░░ 5 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░. ░░ ░░░░░░░░░ ░░.70 ░░ ░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ <...> ░░ <...> ░ ░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ 6 ░░░ 6 ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░.

░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░.░. ░ ░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░. ░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░ ░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ 47.1 ░░░ ░░, ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░.

    ░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░                                                   ░░░░░░░ ░.░.

░░░░░                                    ░░░░░░░░░ ░.░.

                                                                                                                                       ░░░░░░░░ ░.░.