Решение по делу № А51-10439/2008 от 04.02.2009

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690990, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Владивосток                                             

04 февраля 2009 года                    Дело № А51-10439/2008 46-130

Резолютивная часть решения оглашена 28.01.2009.

В полном объеме решение изготовлено 04.02.2009.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  С.Н. Горбачевой,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи И.Н. Штыковой,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску  Фадеева Алексея Николаевича

к   обществу с ограниченной ответственностью «Дальневосточный центр сертификации и испытаний», ИФНС РФ по Фрунзенскому району г. Владивостока

третьи лица: Рудаков Вадим Олегович, Титков Роман Владимирович, 

о признании недействительным решения общего собрания и недействительной записи в ЕГРЮЛ

при участии:

от истца – Фадеев А.Н., паспорт 05 04 №169914; Гудзь А.А., доверенность от 01.10.2008, паспорт 0504 №169914;

от ООО «ДВ ЦСИ» - Шабров Р.С., доверенность  от 10.01.2008,вод. уд. 25ВН №087561 от 24.06.2005;

от ИФНС – Коноба А.В., доверенность №11/2 от 11.01.2009, удостоверение УР №263264; Нечаева И.Э. паспорт 0505 №246679 от 03.10.2006, доверенность №00098 от 21.01.2008;

от третьих лиц -  не явились,  извещены,

óñòàíîâèë:

          Фадеев Алексей Николаевич, являясь участником ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний» (далее - ООО «ДВЦСИ», общество), обратился с иском о признании недействительными решений внеочередного (очередного)  общего собрания участников  общества, оформленных протоколом №5 от 04.09.2008, и об обязании ИФНС России по Фрунзенскому району внести изменения  в Единый государственный реестр юридических лиц о единоличном исполнительном органе ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний».

Определениями от 06.11.08 и от 26.11.2008 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Рудаков Вадим Олегович, Титков Роман Валерьевич.

В судебном заседании 21.01.2009 истец уточнил исковые требования, просит признать недействительными решения внеочередного (очередного)  общего собрания участников  общества, оформленные протоколом №5 от 04.09.2008, а также признать недействительным решение Инспекции ФНС России по Фрунзенскому району №3591 от 15.09.2008 о регистрации изменений в Единый государственный реестр юридических лиц в сведения о лице, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица - ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний», принятое на основании оспариваемых  решений внеочередного (очередного) общего собрания участников ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний»,  номер записи 2082540102379.

         Уточнения исковых требований приняты судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исковые требования мотивированы тем, что общее собрание участников общества, состоявшееся 04.09.08, ïðîâåäåíî с íàðóøåíèе требований устава общества и статьями 33-37 ÔÇ «Îá îáùåñòâàõ ñ îãðàíè÷åííîé îòâåòñòâåííîñòüþ», предъявляемых к порядку проведения и созыва общего собрания участников. Нарушение выразилось  в не уведомлении истца – Фадеева А.Н. о собрании, что ëèøилоего ïðàâà íà ó÷àñòèå â ñîáðàíèè ëè÷íî, ëèáî ÷åðåç ïðåäñòàâèòåлей и голосование по вопросам повестки дня.

В  судебном заседании 21.01.2009 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для представления ответчиком дополнительных доказательств объявлялся перерыв до 16 часов 00 минут 28.01.09.

Ответчик – ООО «ДВЦСИ» исковые требования оспорил, сославшись на то, что инициатором оспариваемого собрания являлся Фадеев А.Н., в связи с чем не было необходимости направлять ему письменное уведомление о собрании. Кроме того, в оспариваемом собрании  истец принимал личное участие и голосовал по вопросам повестки дня.  

Представитель ИФНС по Фрунзенскому району г. Владивостока по существу предъявленных к налоговому органу требований пояснил, что основания для отказа в государственной регистрации изменений  в ЕГРЮЛ о лице,  имеющим право без доверенности действовать от имени ООО «ДВЦСИ», отсутствовали, поскольку обществом был представлен полный пакет документов, необходимых для такой регистрации.

Третьи лица - Рудаков Вадим Олегович и Титков Роман Валерьевич подтвердили доводы общества о том, что истец принимал личное участие в собрании 04.09.2008.

Выслушав доводы представителей сторон, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Дальневосточный центр сертификации и испытаний» зарегистрировано 23.10.03 Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Фрунзенскому району г. Владивостока за № 1032502274782, в подтверждение чего выдано свидетельство о государственной регистрации серии 25 № 002533503.

Согласно уставу общества, утвержденному решением общего собрания учредителей от 13.10.2003 (протокол №1) участниками общества являются Рудаков Вадим Олегович, Титков Роман Владимирович и Фадеев Алексей Николаевич с долей участия  равной 33,3 % уставного капитала каждый.

Из представленного в материалы дела протокола внеочередного общего собрания участников ООО «ДВЦСИ» № 5 от 04.09.08 следует, что указанного числа состоялось общее собрание при участии Фадеева А.Н., Титкова Р.В., Рудакова В.О., на котором приняты решения об освобождении  от должности  директора общества Фадеева А.Н., о возложении  обязанностей  директора  на Рудакова О.В., о привлечении на договорных условиях профессионального аудитора.

В протоколе имеются отметки о том, что Фадеев от подписи отказался, удостоверенные подписями участников Титкова Р.В. и Рудакова В.О.

         15.09.2008 Инспекцией ФНС России по Фрунзенскому району  г.Владивостока на основании указанного решения в Единый государственный реестр юридических лиц внесены изменения в сведения  о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица ООО «ДВ ЦСИ» - директоре Рудакове О.В., запись №2082540102379.

         Оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям. 

         Согласно  пункту 2 статьи 35 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ от 08.02.98  (далее – Закон «Об ООО») внеочередное собрание   может быть созвано  по инициативе исполнительного органа общества, требованию  участников общества,  обладающих в совокупности  не менее чем 1/10  от общего числа голосов участников общества.  При этом пункт  4  указанной статьи  предусматривает право лица, требующего   созыва внеочередного собрания,  созвать собрание,  если в предусмотренный законом  срок  исполнительным органом не приято решение о созыве собрания, либо  принято решение об отказе в его проведении.  В данном случае исполнительный орган общества  обязан предоставить указанным  лицам список участников общества с их адресами.

         Пунктом 1 статьи 36 Закона «Об ООО» предусмотрена обязанность органа или лица, созывающего общее собрание участников общества, не позднее чем за тридцать дней до его проведения сообщить об этом каждому участнику общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня (пункт 2 статьи 36 Закона).

         В случае нарушения вышеуказанного порядка созыва собрания участников общества, такое собрание в силу части 5 данной статьи признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

         Положений, предусматривающих иной порядок созыва общего собрания участников общества, Устав ООО «ДВЦСИ» не содержит.

         Как следует из пояснений истца, об оспариваемом собрании он в установленном законом и уставом общества порядке  извещен не был,  участие в собрании 04.09.2008 не принимал, по вопросам повестки дня не голосовал, копию протокола №5 от 04.09.2008 и свидетельства 25 №003305831 получил по почте с сопроводительным письмом №07/08 от 22.09.2008, представленным в материалы дела.

          Представитель ООО «ДВ ЦСИ», не оспаривая довода истца о не направлении последнему уведомления о проведении собрания 04.09.2008,  при этом пояснил, что о собрании истцу было известно, т.к. первоначально планировалось провести внеочередное собрание участников 29.08.2008 с повесткой дня из 14 вопросов, предложенной Фадеевым А.Н. в письме от 14.08.2008 №475/08, а также дополнительными вопросами по  требованию  других участников общества: о досрочном освобождении истца от должности директора, избрании нового директора. Однако, 29.08.2008 в связи с отбытием в служебную командировку одного из участника общества - Титкова Р.В., собрание не состоялось, участники договорились о переносе собрания  на 04.09.2008. Указанного числа собрание состоялось при личном участии в нем Фадеева А.Н.

Обстоятельства переноса внеочередного собрания участников ООО «ДВ ЦСИ» и личное участие в собрание Фадеева А.Н. подтвердили учредители общества Титков Р.В. и Рудаков В.О., допрошенные  в качестве свидетелей по делу.

         Вместе с тем, документальных доказательств переноса собрания и уведомления Фадеева А.Н. о дате переноса собрания на 04.09.2008 с оспариваемой повесткой дня в материалы дела не представлено.

Закон «Об ООО» не предусматривает возможности переноса собрания и не освобождает лиц, созывающих собрание, при изменении объявленной даты собрания  уведомлять участников общества в установленном названным законом и уставом общества порядке, т.е. за тридцать дней до начала собрания с направлением повестки дня.

К показаниям  свидетелей Рудакова В.О. (вновь избранный директор), Рудакова О.В. и Титкова Р.В. (участники, обладающие в совокупности более 60 процентов доли в уставном капитале), о переносе собрания и  личном участии Фадеева А.Н. в собрании 04.09.2008, суд относится критически, поскольку указанные лица являются заинтересованными в исходе спора. В связи с этим, суд не может принять показания  данных лиц в качестве достоверного доказательства участия Фадеева А.Н. в оспариваемом собрании.

Представленная ответчиком – ООО «ДВ ЦСИ»  аудиозапись собрания, частично прослушанная в судебном заседании, на которой слышен голос Фадеева А.Н., также не может быть принята в качестве достоверного доказательства участия Фадеева А.Н. в собрании 04.09.2008, поскольку не представляется возможным установить время и место изготовления данной аудиозаписи.    Кроме того, из пояснений истца следует, что обсуждаемые вопросы на аудиозаписи рассматривались  на собрании в апреле 2008 года, а  вопрос о прекращении  полномочий Фадеева А.Н. как директора поднимался неоднократно.

         Поскольку иных доказательств, подтверждающих личное участие Фадеева А.Н. в собрании, не представлено, суд считает несостоятельной ссылку общества о необходимости применения пункта 5 статьи 36 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

         Учитывая, что документальных доказательств уведомления Фадеева А.Н. о собрании 04.09.2008 с предлагаемой повесткой дня не представлено  и его личное участие в собрании не доказано,  суд приходит к выводу о нарушении при проведении собрания требований статьи 36 ФЗ ««Об обществах с ограниченной ответственностью» и устава общества, касающихся порядка созыва общего собрания участников. 

         Допущенные нарушения являются грубыми, неустранимыми и нарушают безусловное право  Фадеева А.Н. на  участие в собрании  общества и голосование по вопросам повестки дня.

Согласно п. 1 ст. 43 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ от 08.02.98  решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. 

         При таких обстоятельствах, решения, принятые на внеочередном (очередном) общем собрании участников ООО «ДВЦСИ», оформленных протоколом №5, подлежат признанию недействительными.   

В соответствии со статьей 17 Федерального закона от 08.12.01 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и  индивидуальных предпринимателей» для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется заявление о государственной  регистрации, в котором подтверждается соответствие вносимых в учредительные документы изменений установленным законодательством РФ требованиям, а также то, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны.

Поскольку изменения в ЕГРЮЛ о лице, имеющем право действовать от имени ООО «ДВ ЦСИ» без доверенности, внесены на основании недействительных решений общества, внесенные сведения являются недостоверными, а решение  налогового органа о государственной регистрации таких изменений – недействительным.  

         Расходы по уплате государственной пошлины распределяются по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  на ответчика.

         В силу статьи 333,37 Налогового кодекса Российской Федерации налоговый орган освобожден от уплаты государственной пошлины.

         Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

 Признать недействительными решения внеочередного (очередного) общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Дальневосточный центр сертификации и испытаний», оформленных протоколом №5 от 04.09.2008.

Признать недействительным решение Инспекции ФНС России по Фрунзенскому району №3591 от 15.09.2008 о регистрации изменений в Единый государственный реестр юридических лиц в сведения о лице, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица - ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний», принятое на основании решения внеочередного (очередного) общего собрания участников ООО «Дальневосточный центр сертификации и испытаний», оформленного протоколом №5 от 04.09.2008, номер записи 2082540102379.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Дальневосточный центр сертификации и испытаний»» в пользу Фадеева Алексея Николаевича,01.12.1955 года рождения в г. Холмск, проживающего по адресу: г. Владивосток, ул. Л.Толстого,35-105, 2 000 (две тысячи) рублей расходов по уплате госпошлины.   

Выдать исполнительный лист    после вступления решения в законную силу.

Решение в части признания недействительным решения ИФНС по Фрунзенскому району г. Владивостока №3591 от 15.09.2008 подлежит немедленному исполнению.

Решение  может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд через  Арбитражный суд Приморского края.

          Судья                                                                                   С.Н. Горбачева