Решение по делу № 22-9790/2019 от 10.12.2019

Мотивированное апелляционное определение изготовлено 30 декабря 2019 года Председательствующий Антонова О.С. Дело № 22-9790/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Екатеринбург 26 декабря 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Свердловского областного суда в составе:

председательствующего Герасименко М.Ю.,

судей Анисимковой И.А., Русановой И.Л.,

при секретаре Галиакбаровой Е.А.,

с участием: осужденного Лукьянова С.Ю., его защитника - адвоката Мелюхановой Е.Е., старшего прокурора отдела прокуратуры Свердловской области Шавкуновой Т.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании с применением системы видеоконференц-связи уголовное дело по апелляционной жалобе адвоката Мелюхановой Е.Е. в защиту осужденного Лукьянова С.Ю. на приговор Октябрьского районного суда г. Екатеринбурга от 27августа 2019 года, которым

Лукьянов Сергей Юрьевич,

родившийся ( / / ),

ранее не судимый, содержащийся под стражей,

осужден по части 3 статьи 30, пункту «г» части 4 статьи 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации к 09 годам 06 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 27 августа 2019 года.

В силу пункта «а» части 3.1 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации зачтено в срок лишения свободы время содержания Лукьянова С.Ю. под стражей со дня задержания 30 марта 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы с учетом положений части 3.3 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации.

По делу разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Анисимковой И.А., выступления осужденного Лукьянова С.Ю., адвоката Мелюхановой Е.Е., поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Шавкуновой Т.А., полагавшей приговор законным и обоснованным, судебная коллегия

установила:

приговором Лукьянов С.Ю. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства – мефедрона (4-метилметкатинона), массой 24, 38 грамма в крупном размере, совершенном в составе группы лиц по предварительному сговору с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»).

Преступление совершено в г.Екатеринбурге 29 марта 2019 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Лукьянов С.Ю. вину в совершении инкриминируемого ему преступления не признал, пояснил, что изъятое наркотическое средство приобрел и хранил с целью личного употребления.

В апелляционной жалобе в защиту осужденного Лукьянова С.Ю. адвокат МелюхановаЕ.Е. просит приговор изменить, действия Лукьянова С.Ю. квалифицировать по части 2 статьи 228 Уголовного кодекса Российской Федерации и назначить ему наказание за данное преступление с применением статьи 64 Уголовного кодекса Российской Федерации. В обоснование своей просьбы защитник указывает, что версия осужденного о том, что он приобрел наркотики для личного потребления, не опровергнута в ходе рассмотрения дела, нет ни одного свидетеля, который бы указал на факт сбыта Лукьяновым наркотических средств или попытку такого сбыта. Считает, что квалифицирующий признак - совершение преступления группой лиц по предварительному сговору не доказан, поскольку стороной обвинения не представлены данные о вступлении в преступный сговор Лукьянова с неустановленным следствием лицом, как и не представлено данных, свидетельствующих о распределении преступных ролей. По мнению автора жалобы, в приговоре не содержится доказательств наличия у Лукьянова С.Ю. умысла на сбыт наркотических средств. Наличие значительного объема денежных средств, поступивших на счет Лукьянова С.Ю., объясняет тем, что он брал деньги взаймы у различных лиц, данная версия не была опровергнута в ходе судебного разбирательства, факта перечисления денежных средств Лукьянову через систему «киви-кошелек» не установлено. Кроме того, защитник обращает внимание на чрезмерно суровое наказание, полагает, что в случае признания квалификации действий осужденного правильной, наказание можно снизить до шести лет лишения свободы или применить в отношении Лукьянова уголовный закон о менее тяжком преступлении. С учетом наличия совокупности смягчающих наказание обстоятельств, Лукьянову назначено наказание, которое не соответствует тяжести преступления, личности осужденного и по своему размеру является несправедливым вследствие чрезмерной суровости, полагает, что имеются все основания для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, с применением статьи 64 Уголовного кодекса Российской Федерации.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель НасибуллинаА.А. считает приговор законным и обоснованным, назначенное наказание справедливым. Просит приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Лукьянова С.Ю. в совершении инкриминируемого преступления основаны на совокупности доказательств, представленных органом предварительного следствия, тщательно исследованных в судебном заседании и правильно изложенных в приговоре. Перечисленным в приговоре доказательствам суд дал верную оценку в соответствии со статьей 88 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, признав их допустимыми, достоверными и относимыми, а в своей совокупности - достаточными для правильного разрешения уголовного дела.

Факт изъятия хранившегося при Лукьянове С.Ю. наркотического средства подтверждается показаниями свидетелей А.М., А.В.. и В.А. об обстоятельствах задержания осужденного 29 марта 2019 года и обнаружения наркотических средств, которые тот сбросил при попытке убежать от сотрудников полиции; а также рапортом о поступлении сообщения о преступлении, протоколом осмотра места происшествия об обнаружении и изъятии пакета «зип-лок» с 25 свертками с наркотическим средством, рапортом о задержании, протоколом личного досмотра Лукьянова С.Ю.

Наркотические средства изъяты с участием понятых, осмотрены и приобщены к уголовному делу в соответствии с требованиями закона.

Вид и масса наркотического средства правильно установлены на основании справки о предварительном исследовании и заключения эксперта. Размер наркотического средства правильно определен судом на основании постановления Правительства Российской Федерации от 01 октября 2012 года №1002 как крупный.

Обстоятельства задержания виновного и изъятия наркотического средства, его вид, масса и размер, установленные судом, не оспариваются стороной защиты.

Утверждение осужденного Лукьянова С.Ю. об отсутствии у него умысла на сбыт изъятого наркотического средства проверено судом и обоснованно отвергнуто, как и версия о том, что наркотические средства он приобретал в больших размерах исключительно с целью личного употребления, раскладывал в тайники, чтобы близкие не обнаружили его наркотической зависимости.

В качестве доказательства, подтверждающего наличие у виновного умысла на сбыт наркотического средства, суд обоснованно сослался на протокол осмотра телефона, которым пользовался Лукьянов С.Ю.

Согласно указанному протоколу, во вкладке «Избранное» обнаружены фотоизображения с координатами, описание мест тайников и ссылки на фотоизображения, сохраненные в период с 30 января 2019 года по 28 марта 2019 года; в приложении «Chrom», предназначенном для выхода в «Интернет», обнаружено множество открытых вкладок сайта *, где можно загружать, хранить изображения и получать на них ссылки с загруженными фотографиями, с указанием точных мест расположения тайников, указанными стрелочками и другими схематичными изображениями различных цветов; в папке «галерея» обнаружены фотографии мест тайников. Помимо этого, в телефоне сохранены изображения объявлений о работе курьером и графитчиком с установленной оплатой, графические изображения объявлений с адресами сайтов, распространяющих наркотические средства, а также переписка ЛукьяноваС.Ю., в которой он сообщает неустановленному лицу об условиях работы в магазине * курьером, а также сообщает, что сам «работает там более полугода, вышел на повышение зарплаты, всем доволен».

Обнаруженные в телефоне сведения свидетельствуют об активной деятельности Лукьянова С.Ю. в инкриминируемый ему период в сфере незаконного сбыта наркотических средств посредством работы в интернет-магазине, что в свою очередь свидетельствует о наличии соучастников преступления, то есть незаконной деятельности виновного в составе группы лиц по предварительному сговору.

О совершении преступления, направленного на незаконный сбыт наркотических средств в составе группы лиц по предварительному сговору и с использованием телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»), свидетельствует факт выгрузки изображений на соответствующие сайты с доступом иных лиц, что в свою очередь делает несостоятельной версию осужденного о сохранении изображений с целью фиксации информации о месте нахождения тайников для личного использования.

Протокол осмотра телефона составлен в соответствии с требованиями закона, оснований для признания его недопустимым доказательством судебная коллегия не усматривает.

Поступление крупной суммы денежных средств на счет Лукьянова С.Ю. в инкриминируемый период, периодичность и размеры поступлений свидетельствуют о том, что денежные средства поступали в качестве оплаты за выполнение Лукьяновым С.Ю. определенных действий, направленных на незаконный сбыт наркотических средств в составе группы лиц. Разумных и логичных объяснений по поводу поступления на счет крупой суммы денежных средств Лукьянов не дал, в судебном заседании и в суде апелляционной инстанции дал противоречивые пояснения об источнике поступления этих средств, в ходе предварительного следствия таких пояснений не давал.

Сведений, содержащихся в телефоне Лукьянова С.Ю., а также информации о поступлении на счет Лукьянова С.Ю. крупной суммы денежных средств за инкриминируемый период достаточно для выводов о его виновности по предъявленному обвинению.

Все собранные по делу доказательства соответствуют требованиям закона, оснований для исключения из приговора каких-либо доказательств, не установлено.

Таким образом, правильно установив обстоятельства совершенного преступления на основании совокупности исследованных доказательств, суд пришел к верному выводу о том, что изъятые в рамках уголовного дела свертки с наркотическим средством предназначались для дальнейшего сбыта, и верно квалифицировал действия ЛукьяновС.Ю. по части 3 статьи 30, пункту «г» части 4 статьи 228.1 Уголовного кодекса Российской Федерации с обоснованием всех нашедших свое подтверждение квалифицирующих признаков преступления.

Оснований для иной квалификации действий виновного, в том числе предложенной стороной защиты, судебная коллегия не усматривает.

Каких-либо нарушений в ходе предварительного следствия и при рассмотрении уголовного дела судом, влекущих безусловную отмену или изменение приговора по доводам апелляционной жалобы защитника, не допущено.

При назначении наказания суд в соответствии с требованиями уголовного закона учел характер и степень общественной опасности содеянного, обстоятельства совершения преступления, данные, характеризующие личность Лукьянова С.Ю., влияние назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, а также иные обстоятельства, подлежащие учету при назначении наказания, которые перечислил в приговоре.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд на основании части 2 статьи 61 Уголовного кодекса Российской Федерации учел наличие на иждивении виновного родителей пенсионного возраста, состояние их здоровья; на основании пунктов «и», «г» части 1 статьи 61 Уголовного кодекса Российской Федерации – явку с повинной, расцененную судом в качестве активного способствования раскрытию преступления, нахождение на иждивении дочери супруги – А.А., ( / / ) года рождения.

С учетом данных о личности Лукьянова С.Ю., характера и степени общественной опасности совершенного преступления, обстоятельств его совершения суд правомерно назначил ему наказание в виде реального лишения свободы, о чем мотивированно указал в приговоре.

Наличие смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного пунктом «и» части 1 статьи 61 Уголовного кодекса Российской Федерации, и отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, позволили суду определить Лукьянову С.Ю. срок наказания в виде лишения свободы фактически по правилам части 1 статьи 62 Уголовного кодекса Российской Федерации, однако в приговоре суд данного указания на сделал. В этой связи судебная коллегия считает необходимым изменить приговор путем внесения указания на то, что наказание Лукянову С.Ю. назначено с применением указанной нормы закона.

Вопреки доводам стороны защиты, суд справедливо не установил исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного преступления для назначения наказания с применением положений статьи 64 Уголовного кодекса Российской Федерации либо для применения части 6 статьи 15 Уголовного кодекса Российской Федерации. Оснований для условного осуждения Лукьянова С.Ю. также не имеется.

Наказание осужденному назначено в соответствии с требованиями, предусмотренными частью 3 статьи 66 и частью 1 статьи 62 Уголовного кодекса Российской Федерации, а также с учетом иных смягчающих наказание обстоятельств и положительных данных о личности виновного, оно соразмерно содеянному и является справедливым.

Вид режима исправительного учреждения для отбывания наказания Лукьянову С.Ю. назначен в соответствии с положениями пункта "в" части 1 статьи 58 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Вопрос о судьбе вещественных доказательств разрешен в соответствии с требованиями закона.

Вместе с тем, в резолютивной части приговора суд указал начало исчисления срока наказания со дня постановления приговора, что не соответствует закону, а также оставил без внимания тот факт, что Лукьянов С.Ю., согласно рапорту (т.1 л.д.13), фактически задержан 29 марта 2019 года, в связи с чем неверно определил период, подлежащий зачету в срок отбывания наказания.

По изложенным причинам приговор в указанной части подлежит изменению. В резолютивной части приговора следует указать начало срока исчисления наказания со дня вступления приговора в законную силу.

В срок отбытия наказания Лукьянову С.Ю. следует зачесть период нахождения под стражей со дня фактического задержания по день вступления приговора в законную силу на основании части 3.2 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации из расчета один день нахождения под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Указанные изменения права на защиту осужденного не нарушает и положение его не ухудшает.

В остальной части приговор соответствует требованиям закона.

Руководствуясь статьей 389.13, 389,15, 389.18, пунктом 9 части 1 статьи 389.20, статьями 389.26, 389.28, 389.33 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

приговор Октябрьского районного суда г. Екатеринбурга от 27 августа 2019 года в отношении Лукьянова Сергея Юрьевича изменить.

Наказание Лукьянову С.Ю. считать назначенным с учетом положений части 1 стати 62 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Срок отбывания наказания исчислять с 26 декабря 2019 года.

На основании части 3.2 статьи 72 Уголовного кодекса Российской Федерации в срок отбывания наказания зачесть время задержания Лукьянова С.Ю. и содержания его под стражей с 29 марта 2019 года по день вступления приговора в законную силу.

В остальной части тот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката Мелюхановой Е.Е. – без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном главой 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий М.Ю. Герасименко

Судьи И.А. Анисимкова

И.Л. Русанова