Решение по делу № 2-925/2018 от 30.05.2018

*№ обезличен*

ЗАОЧНОЕ РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

г.Надым                                         04.07.2018г.

    Надымский городской суд <адрес> в составе: председательствующего судьи Кузнецовой И.Е. при секретаре Исмагиловой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Келдибековой С. Ж. к ООО «НадымЖилКомсервис» о признании правоотношений трудовыми, взыскании задолженности по заработной плате,

У С Т А Н О В И Л:

Истица обратилась в суд с иском к ООО «НадымЖилКомсервис» о признании правоотношений трудовыми, внесении записи в трудовую книжку, в обоснование иска указала следующие обстоятельства. Она работала у ответчика <данные изъяты> по договору возмездного оказания услуг, в период работы *дата* с нею многократно заключались и перезаключались договоры возмездного оказания услуг, последний договор от *дата*. со сроком действия по *дата* однако она по настоящее время выполняет возложенную на нее работу. Полагала, что неоднократность в течение двух лет заключения договоров и непрерывность оказания услуг свидетельствуют о наличии трудовых отношений. Начиная с *дата* она осуществляла <данные изъяты> секционного типа по <адрес>, работала ежедневно, кроме воскресенья, подчинялась начальнику участка Хайруллиной Ф.С., ее работа носила постоянный характер, она выполняла работу в определенном месте в интересах работодателя. Также ответчик имеет перед нею задолженность по заработной плате в размере <данные изъяты>. Просила иск удовлетворить.

В судебном заседании истица иск поддержала, пояснила, что она работает в ООО «НадымЖилКомсервис» по настоящее время, одновременно работает <данные изъяты>, сначала в 05 утра приходит в общежитие по <адрес> где производит уборку мест общего пользования, потом уже к 08.00 идет на работу в детский сад. Получается, что она работает по совместительству. С момента трудоустройства – *дата* с нею был заключен гражданско-правовой договор возмездного оказания услуг, который каждые несколько месяцев перезаключался, фактически же ее работа носила систематический постоянный характер, а не выполнение конкретного объема работ, работу она выполняла лично, по графику, утвержденному работодателем, в качестве уборщика мест общего пользования. Позволить себе не выйти на работу или выйти не ежедневно, а один-два раза в неделю для выполнения какого-либо объема работы, она не могла, работа ее требует ежедневного присутствия в соответствии с графиком. Какие-либо социальные гарантии утрачены – она не может взять оплачиваемый отпуск с сохранением рабочего места, ей не оплачивают проезд к месту отпуска и обратно, также не оплачивают больничный. Также были задержки в выплате заработной платы, в связи с этим имеется задолженность за период с *дата* Просила иск удовлетворить, полагала, что работает она фактически по трудовому договору, ответчик намеренно уклоняется от оформления трудовых отношений, чтобы лишить ее социальных гарантий.

Ответчик ООО «НадымЖилКомсервис» в судебное заседание не явился, извещен своевременно, надлежащим образом, в том числе, в лице конкурсного управляющего Аникеева Р.К., применительно к ст.119 ГПК РФ по последнему известному месту жительства и в силу ст.165.1 ГК РФ.

Суд обязан принять все меры для надлежащего извещения стороны по делу, однако и сторона по делу обязана обеспечить прием корреспонденции по адресу, избранному им в качестве официального.

В силу ст.235 ГПК РФ суд рассматривает дело в порядке заочного производства.

Заслушав истицу, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

Решением Арбитражного суда <адрес> от *дата* ООО «НадымЖилКомсервис» признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введено конкурсное производство, конкурсным управляющим назначен Аникеев Р.К.

В силу п.2 ст.126 Закона «О несостоятельности (банкротстве)» с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия (за исключением полномочий общего собрания участников должника, собственника имущества должника принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника).

В силу ст.15 ТК РФ, трудовыми являются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

В силу ч.1 ст.16 ТК РФ, трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании заключаемого ими трудового договора. Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (часть 3 статьи 16 Трудового кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 56 ТК РФ, трудовой договор – соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. В соответствии с частью 2 статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения к работе.

В силу п.8 (абзац 3), п.12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель (или его уполномоченный представитель) обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации).

По смыслу статей 11, 15 и 56 Трудового кодекса Российской Федерации во взаимосвязи с положением части второй статьи 67 названного Кодекса, согласно которому трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, отсутствие в штатном расписании должности само по себе не исключает возможности признания в каждом конкретном случае отношений между работником, заключившим договор и исполняющим трудовые обязанности с ведома или по поручению работодателя или его представителя, трудовыми - при наличии в этих отношениях признаков трудового договора. (Определение Конституционного Суда РФ № 597-О-О от 19.05.2009г.).

Таким образом, применительно к приведенным выше нормам трудового права в их совокупности и сопоставлении, следует, что к отличительным признакам трудовых правоотношений относятся личный характер прав и обязанностей работника; обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию; подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда; возмездный характер (оплата производится за труд).

От договора возмездного оказания услуг трудовой договор отличается предметом договора, в соответствии с которым исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица - работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда (Определение Верховного Суда РФ от 05.02.2018г. № 34-КГ17-10).

Как установлено в судебном заседании и подтверждается материалами дела, *дата*. между ООО «НадымЖилКомсервис» и истицей заключен был первый договор (не представлен ввиду утраты) возмездного оказания услуг, в соответствии с которым истица приняла на себя обязательства оказывать услуги <данные изъяты> мест общего пользования в многоквартирном <адрес> а ответчик обязался оплачивать эти услуги, позднее с истицей перезаключались аналогичные договоры каждые несколько месяцев.

Сведений о наличии в штатном расписании ответчика должности дежурной общежития не имеется, истребованные судом документы ответчиком не представлены. Между тем, само по себе отсутствие занимаемой истицей должности в штатном расписании юридического лица-работодателя не свидетельствует однозначно и безусловно о наличии между сторонами отношений гражданско-правового характера.

    Во всех договорах истица в качестве исполнителя обязалась оказывать перечисленные выше услуги с надлежащим качеством, в полном объеме и в сроки, предусмотренные договором, оказывать услуги лично, если иное не будет дополнительно согласовано сторонами. Также по условиям договора, заказчик (ответчик) вправе во всякое время проверять ход и качество услуги, оказываемой исполнителем.

    Как поясняла истица в судебном заседании, она подчиняется непосредственно мастеру участка, которая проверяет ее работу ежедневно, при этом ее работа уборщика мест общего пользования, носит постоянный систематический характер, требует постоянного ее присутствия в общежитии в установленный графиком период времени, она не может самостоятельно определять свой объем работы и устанавливать для себя иной, отличный от ранее установленного работодателем, график работы для выполнения обязанностей по заключенным договорам.

В силу ч.1 ст.779 ГК РФ, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Сфера действия гражданского законодательства – имущественные и связанные с ними неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников; сфера действия трудового законодательства – трудовые и непосредственно связанные с ними отношения.

При этом, анализ исследованных доказательств в их совокупности, по мнению суда, объективно и наглядно свидетельствует, что между сторонами фактически сложились трудовые отношения применительно к трудовому законодательству РФ, завуалированные ответчиком под гражданско-правовые отношения.

Фактически истица была допущена к работе с ведома ответчика (работодателя), выполняемая ею трудовая функция уборщика мест общего пользования жилого дома носила систематический и постоянный характер, истица выполняла свою трудовую функцию в определенном месте работы, в интересах работодателя (ответчика) с вовлечением в постоянный производственный процесс работодателя, с использованием предоставленных работодателем инструментов и приспособлений и за выплачиваемую ответчиком заработную плату, которая складывалась, исходя из установленной стоимости выполняемого объема работ.

При этом работа истицы носит постоянный характер, то есть истица работает постоянно, каждый день, за исключением воскресенья. Оказание услуг истицей ответчику не ограничивалось каким-либо разовым выполнением конкретно-определенного объема работы, по усмотрению истицы перед подписанием акта выполненных работ с заказчиком, в свободное и удобное для истицы время, которое она могла бы определять по своему усмотрению, либо за свой счет поручить выполнение данной функции иному лицу. При этом, именно наличием возможности выбора способа и времени выполнения полученного задания отличаются гражданско-правовые правоотношения против трудовых, когда работодатель устанавливает периодичность выполнения работ, требует соблюдения правил, методики и др., в том числе подчинения установленному времени деятельности организации. Возможность же выбора истицей способа, объема, времени выполнения заданий в рассматриваемом деле отсутствует.

Заключение ответчиком-работодателем гражданско-правовых договоров при наличии трудовых правоотношений является дискриминацией в области трудовых отношений, что прямо запрещено ст.37 Конституции РФ и ст.3 ТК РФ.

Таким образом, к отношениям, возникшим между истицей и ответчиком, в силу части четвертой статьи 11 ТК РФ, должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

    В силу ст.19.1 ТК РФ, признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться: лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения части второй статьи 15 настоящего Кодекса; судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в суд, или по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами. Неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

В силу ч.4 той же статьи, если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном частями первой – третьей настоящей статьи, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Учитывая, что истица с *дата*. также работает <данные изъяты> является для нее совместительством в соответствии со ст.60.1, 282 ТК РФ, при этом работа по совместительству не исключает предоставления социальных гарантий, предусмотренных трудовым договором.

В соответствии со статьей 66 Трудового кодекса Российской Федерации, работодатель ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной. В трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе.

В соответствии с пунктом 45 Правил ведения и хранения трудовых книжек, ответственность за организацию работы по ведению, хранению, учету и выдаче трудовых книжек и вкладышей в них возлагается на работодателя.

Таким образом, ответчик обязан внести в трудовую книжку истицы сведения о приеме ее на работу в должности уборщика мест общего пользования многоквартирного дома секционного типа с 02.01.2017г.

Также в пользу истицы подлежит взысканию задолженность по заработной плате, подтвержденная справкой ответчика в лице конкурсного управляющего, поскольку в силу ст.136 ТК РФ заработная плата выплачивается работнику не реже чем каждые полмесяца, - за период с июля по ноябрь 2017г. и с января по февраль 2018г. в размере 112667,41руб.

При изложенных обстоятельствах иск подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст.ст.194-198, 199, 209 ГПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Признать трудовыми отношения, возникшие на основании гражданско-правовых договоров, заключенных между ООО «НадымЖилКомсервис» и Келдибековой С. Ж..

Обязать ООО «НадымЖилКомсервис» в течение десяти дней с даты вступления решения суда в законную силу внести в трудовую книжку Келдибековой С. Ж. запись о приеме на работу с <данные изъяты> по совместительству.

Взыскать с ООО «НадымЖилКомсервис» в пользу Келдибековой С. Ж. задолженность по заработной плате за период с июля по *дата* в размере 112667,41руб.

Ответчик вправе подать в суд, принявший заочное решение, заявление об отмене этого решения суда в течение семи дней со дня вручения ему копии этого решения.

Решение может быть обжаловано в суд ЯНАО в апелляционном порядке в течение месяца по истечении срока подачи ответчиком заявления об отмене этого решения суда, а в случае, если такое заявление подано, - в течение месяца со дня вынесения определения суда об отказе в удовлетворении этого заявления.

Решение принято судом в окончательной форме 09.07.2018г.

Председательствующий судья: подпись

Копия верна: Судья Надымского суда Кузнецова И.Е.

Секретарь суда____________________

Решение/определение не вступило в законную силу: 09.07.2018г.

Подлинник решения/определения хранится в деле *№ обезличен* том *№ обезличен* в Надымском городском суде ЯНАО.