Решение по делу № 7У-5518/2021 [77-103/2022 - (77-2453/2021)] от 07.10.2021

                                                             Дело №77-103/2022

КАССАЦИОННОЕ    ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                                                                         18 января 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи                          Горбачева А.Н.

судей                                          Бусарова С.А.

                                            Дежурной Г.М.

с участием

прокурора            Науменковой М.С.

адвоката              Сиротина К.С.

при секретаре          Колесниковой Е.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Амурской области Неговоры Д.С. о пересмотре приговора Тамбовского районного суда Амурской области от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Амурского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО2

Заслушав доклад судьи Горбачева А.Н., выступление адвоката Сиротина К.С., возражавшего против доводов кассационного представления, мнение прокурора     Науменковой М.С., полагавшей представление подлежащим удовлетворению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору Тамбовского районного суда Амурской области от ДД.ММ.ГГГГ

Иммамалиев ФИО10, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> Азербайджанской ССР, ранее судимый ДД.ММ.ГГГГ Тамбовским районным судом <адрес> по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года и возложением определенных обязанностей;

осужден по ч. 5 ст. 33, ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы;

ч. 2 ст. 228 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

ч. 2 ст. 228 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 4 года 6 месяцев.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от ДД.ММ.ГГГГ, с учетом ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров определено к отбытию 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу в зале суда, срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ, зачтено в срок отбывания наказания время нахождения под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей на предварительном следствии с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кассационным определением девятого кассационного суда общей юрисдикции от 21.10.2020г. приговор отменен, дело направлено на новое рассмотрение.

Приговором Тамбовского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ

ФИО11,

осужден по:

    ч.5 ст. 33, ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года 2 месяца;

    ч.2 ст.228 УК РФ (по факту от ДД.ММ.ГГГГ) к лишению свободы на срок 3 года 3 месяца;

    ч.2 ст.228 УК РФ (по факту от ДД.ММ.ГГГГ) к лишению свободы на срок 3 года 3 месяца.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний ФИО2 назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 2 месяца.

В силу 4.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от ДД.ММ.ГГГГ.

Окончательное наказание назначено по правилам ст.70 УК РФ, путём частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ в виде лишения свободы на срок 4 года 7 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. «б» ч. 31 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время содержания ФИО2 под стражей с 14 по ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, а также с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 34 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания зачтено время нахождения ФИО2 под домашним арестом с 16 сентября по ДД.ММ.ГГГГ из расчёта два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Зачтено в срок наказания время отбытого ФИО2 лишения свободы по приговору суда от ДД.ММ.ГГГГ с 3 февраля по ДД.ММ.ГГГГ из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешен вопрос по вещественным доказательствам.

Апелляционным определением Амурского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор оставлен без изменения.

ФИО2 признан виновным и осужден за пособничество в незаконном приобретении, без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, за совершенное дважды незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступления совершены в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ на территории <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора <адрес> ФИО7 обращает внимание на допущенные судом существенные нарушения уголовного закона при разрешении вопроса о зачете ФИО2 времени содержания под стражей в срок лишения свободы. Указывает, что согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, время содержания под стражей лиц, осужденных по ч. 2 ст. 228 и ст. 228.1 УК РФ засчитываться в срок лишения свободы из расчета один день за один день, вместе с тем судом в нарушение уголовного закона принято решение о зачете осужденному в срок лишения свободы времени содержания под стражей, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Просит судебное решение отменить, и материалы передать на новое рассмотрение в суд по месту отбывания наказания иным составом суда.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такого рода нарушения уголовно-процессуального закона допущены при вынесении оспариваемого приговора.

    Из материалов следует, что ФИО2 осужден приговором Тамбовского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ по ч.5 ст. 33, ч.2 ст.228, ч.2 ст.228, ч.2 ст.228, ч.3 ст.69, ст.74, ст.70 УК РФ к 4 годам 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в ИК общего режима. Приговор вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ.

Вина осужденного подтверждается совокупностью представленных в деле доказательств, самим осужденным не оспаривается.

Наказание ФИО2 назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом характера и степени общественной опасности совершенных им преступлений, данных о его личности, в том числе обстоятельств, смягчающих и отсутствие отягчающих наказание, и других сведений, приведенных в приговоре.

Все заслуживающие внимание обстоятельства, надлежащим образом учтены при решении вопроса о виде и размере наказания, которое определено в соответствии с законом и является справедливым.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Часть ч. 3.2 статьи 72 УК РФ предусматривает ряд исключений из этого правила, а в частности, время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228, ст. 228.1 УК РФ.

В нарушение указанных требований уголовного закона осужденному по нескольким преступлениям, предусмотренным ч. 2 ст. 228 УК РФ ФИО2 в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Допущенное судом нарушение уголовного закона при рассмотрения вопроса о зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы по приговору Тамбовского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ., является существенным.

При апелляционном обжаловании вопрос об ухудшении положения осужденного по указанным основанием не ставился.

Согласно ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

При таких обстоятельствах, приговор в части зачета ФИО2 времени содержания под стражей в срок отбытия наказания следует отменить, передав материалы дела в той части на рассмотрение в порядке исполнения приговора.

Руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Тамбовского районного суда Амурской области от 24 декабря 2020 года и апелляционное определение Амурского областного суда от 20 февраля 2021 в отношении ФИО12 в части зачета времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу – отменить, материалы дела для решения этого вопроса направить в суд по месту отбывания осужденной наказания в порядке главы 47 УПК РФ.

Председательствующий                    А.Н. Горбачев

    Судьи                                С.А. Бусаров

                                        Г.М. Дежурная