Решение от 07.04.2022 по делу № 22-660/2022 от 16.03.2022

Дело <номер>

Докладчик Назаров А.В.                                                                     судья Копылова Г.Н.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Благовещенск                                                                                             07 апреля 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Амурского областного суда в составе:

председательствующего судьи Павлюк Г.М.,

судей Назарова А.В. и Коноваловой Т.Н.,

при секретаре судебного заседания Лебедеве В.В.,

с участием прокурора отдела прокуратуры Амурской области Свириденко Ю.П.,

осуждённого Абассова Я.С.о.,

защитника - адвоката Поданева В.Ю., представившего ордер № 30 от 07 апреля 2022 года и удостоверение № 122,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу защитника осуждённого Аббасова Я.С.о. - адвоката Поданева В.Ю., апелляционное представление государственного обвинителя - старшего помощника прокурора Архаринского района Почтаренко В.В. на приговор Архаринского районного суда Амурской области от 02 февраля 2022 года, которым

Аббасов Яшар Садыг оглы, родившийся <дата> года рождения в <адрес> <адрес> судимый,

осуждён по ч. 3 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 6 (шести) годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ Аббасову Я.С.о. отменено условное осуждение по приговору Михайловского районного суда Амурской области от 19 ноября 2018 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к наказанию по настоящему приговору неотбытой части наказания по приговору Михайловского районного суда Амурской области от 19 ноября 2018 года, окончательно Аббасову Я.С.о. назначено наказание в виде 6 (шести) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Аббасову Я.С.о. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу; Аббасов Я.С.о. взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания в виде лишения свободы Аббасову Я.С.о. постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. Время содержания Аббасова Я.С.о. под стражей со 02 февраля 2022 года до дня вступления приговора в законную силу, постановлено зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

По делу разрешён вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Назарова А.В.; выступления осуждённого Аббасова Я.С.о. и его защитника - адвоката Поданева В.Ю., поддержавших доводы апелляционной жалобы и апелляционного представления; мнение прокурора Свириденко Ю.П., предлагавшей приговор суда изменить по доводам апелляционного представления государственного обвинителя, а апелляционную жалобу защитника осуждённого оставить без удовлетворения, судебная коллегия,

установила:

Аббасов Я.С.о. признан виновным и осуждён за незаконное изготовление, хранение и перевозку без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере, при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В апелляционной жалобе защитник осуждённого - адвокат Поданев В.Ю., не оспаривая выводы суда о виновности Аббасова Я.С.о. в совершении инкриминируемого ему преступления, выражает несогласие с приговором суда в части назначенного наказания, считая его чрезмерно суровым, просит приговор изменить и снизить назначенное наказание.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель - старший помощник прокурора Архаринского района Почтаренко В.В. просит апелляционную жалобу защитника осуждённого оставить без удовлетворения.

    В апелляционном представлении государственный обвинитель - старший помощник прокурора Архаринского района Почтаренко В.В., не оспаривая выводы суда о виновности Аббасова Я.С.о. в совершении инкриминируемого ему преступления, просит приговор Архаринского районного суда Амурской области от 02 февраля 2022 года в отношении Аббасова Я.С.о. изменить: - исключить из вводной части приговора указание о судимости Аббасова Я.С.о. по приговору Михайловского районного суда Амурской области от 19 ноября 2018 года; - исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание об отмене Аббасову Я.С.о. в порядке ч. 5 ст. 74 УК РФ условного осуждения, назначенного приговором Михайловского районного суда Амурской области от 19 ноября 2018 года, и о назначении наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ; - считать Аббасова Я.С.о. осуждённым по ч. 3 ст. 228 УК РФ к 6 (шести) годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и поданных на неё возражений, апелляционного представления государственного обвинителя, выслушав мнения участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Выводы суда о виновности Аббасова Я.С.о. в инкриминируемом ему преступлении, подтверждаются достаточной совокупностью допустимых и достоверных доказательств, исследованных в судебном заседании, которым судом дана надлежащая оценка в соответствии со ст. 88 УПК РФ.

Вопросы допустимости и относимости доказательств были рассмотрены судом согласно требованиям главы 10 УПК РФ. Тщательно и всесторонне исследовав в судебном заседании доказательства, суд правильно установил фактические обстоятельства дела, дал объективную оценку всем исследованным в ходе судебного разбирательства доказательствам в их совокупности, и, придя к правильному выводу о доказанности вины Аббасова Я.С.о. в инкриминируемом ему преступлении, обоснованно постановил обвинительный приговор.

Нарушений закона, допущенных в ходе предварительного следствия, которые могли бы повлечь признание письменных доказательств по уголовному делу недопустимыми, судебной коллегией не установлено. Протоколы следственных действий по уголовному делу соответствуют требованиям ст. 166 УПК РФ, подписаны участвующими в них лицами при отсутствии каких-либо замечаний и дополнений.

Оперативно-розыскные мероприятия проведены в соответствии с требованиями Федерального закона № 144 ФЗ от 12 августа 1995 года «Об оперативно-розыскной деятельности», соответствующими должностными лицами и при наличии к тому оснований; результаты оперативно-розыскной деятельности предоставлены в соответствии с положениями уголовно-процессуального закона и признаны доказательствами по уголовному делу.

Суд первой инстанции, сохраняя беспристрастность, обеспечил всестороннее исследование обстоятельств дела на основе принципов состязательности сторон, их равноправия перед судом, создав необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

Из протокола судебного заседания видно, что судебное следствие проведено в соответствии с требованиями ст. ст. 273-291 УПК РФ. Стороне защиты предоставлялось право предоставления доказательств, в соответствии со ст. 274 УПК РФ все ходатайства, заявленные в ходе судебного заседания, были рассмотрены надлежащим образом, по ним приняты мотивированные решения в установленном законом порядке, с учётом, представленных по делу доказательств, наличия либо отсутствия реальной необходимости в производстве заявленных процессуальных действий с целью правильного разрешения дела, и с учётом положений ст. 252 УПК РФ.

При установленных в ходе предварительного расследования на основании совокупности собранных доказательств обстоятельствах незаконного изготовления наркотического средства - гашишного масла, общей массой 1776,5 грамм, что относится к особо крупному размеру, для личного потребления, размещения его в автомобиле, перевозке указанного наркотического средства в другой район Амурской области и последующего хранения там, судом обоснованно сделан вывод о совершении Аббасовым Я.С.о. незаконных изготовления, хранения и перевозки без цели наркотического средства в особо крупном размере.

Данная квалификация в части вменения осуждённому помимо незаконных изготовления и хранения также незаконной перевозки без цели сбыта наркотического средства, полностью соответствует разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, содержащимся в п. 8 постановления от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», согласно которым под незаконной перевозкой следует понимать умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершённые с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства. Вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объёма наркотического средства, места его нахождения, а также других обстоятельств дела.

Как следует из установленных по делу фактических обстоятельств объём незаконно изготовленного осуждённым Абассовым Я.С.о. наркотического средства в особо крупном размере, с учетом его намерения использовать его для дальнейшего личного потребления, мог быть скрытно перемещен к месту, где он планировал его хранить, только с использованием транспортного средства, что свидетельствует о наличии у осуждённого умысла на незаконную перевозку наркотического средства.

Таким образом, юридическая оценка действиям осуждённого Аббасова Я.С.о. по ч. 3 ст. 228 УК РФ как незаконное изготовление, хранение и перевозка без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере - гашишного масла, общей массой 1776,5 грамм, дана судом правильная и соответствует предъявленному обвинению по совершённому преступлению, подтверждается доказательствами, имеющимися в материалах дела.

Вопреки доводам апелляционной жалобы защитника, при назначении Аббасову Я.С.о. наказания судом учтены характер и степень общественной опасности совершённого преступления, смягчающие наказание обстоятельства: - явка с повинной; - полное признание вины и раскаяние в содеянном; - активное способствование раскрытию и расследованию преступления; - наличие на иждивении виновного детей, в том числе малолетних; - его состояние здоровья; - фактическое нахождение на его иждивении, не имеющей дохода супруги, а также оказание подсудимым материальной помощи родителям.

Таким образом, указанные в жалобе защитника смягчающие наказание осуждённого обстоятельства, а также сведения, положительно характеризующие его личность, были в полной мере учтены судом при назначении Аббасову Я.С.о. наказания, в связи с чем, оснований для их повторного учёта не имеется.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

С учётом конкретных обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности совершённого преступления, данных о личности осуждённого Аббасова Я.С.о., в целях его исправления и предупреждения совершения им новых преступлений, суд пришёл к верному выводу о необходимости назначения Аббасову Я.С.о. наказания в виде реального лишения свободы.

При этом, суд первой инстанции, установив совокупность смягчающих наказание обстоятельств, и признав их исключительными, применил при назначении осуждённому наказания положения ст. 64 УК РФ, в части назначения наказания ниже низшего предела, предусмотренного санкцией ч. 3 ст. 228 УК РФ.

Невозможность применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 73, ст. 53.1 УК РФ судом в приговоре мотивирована правильно.

С учётом конкретных обстоятельств дела и данных о личности осуждённого, оснований полагать, что исправление Аббасова Я.С.о. возможно без реального отбывания назначенного ему наказания в виде лишения свободы, не имеется, в связи с чем, судебная коллегия также не усматривает оснований для применения к осуждённому положений ст. 73 УК РФ.

Вид исправительного учреждения осуждённому Аббасову Я.С.о. в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ определён судом правильно.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ст. 389.15 УПК РФ, основаниями изменения судебного решения в апелляционном порядке являются, в том числе неправильное применение уголовного закона.

В соответствии с требованиями п. 1 ч. 1 ст. 389.18 УПК РФ, неправильным применением уголовного закона является, в частности нарушение требований Общей части Уголовного кодекса РФ.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным справедливым, то есть постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

На основании ст. 6 УК РФ наказание, назначаемое лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч. 3 ст.60 УК РФ при назначении наказания лицу, признанному виновным в совершении преступления, учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

Согласно ч. 1 ст. 86 УК РФ лицо, осуждённое за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости.

В соответствие с ч. 6 ст. 86 УК РФ снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью.

Однако указанные положения уголовного закона не были учтены судом первой инстанции при рассмотрении настоящего дела.

Отменяя Аббасову Я.С.о. условное осуждение и назначая наказание по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ, суд исходил из того, что Аббасов Я.С.о. совершил преступление в период испытательного срока по приговору Михайловского районного суда Амурской области от 19 ноября 2018 года.

Однако суд не учел, что постановлением Михайловского районного суда Амурской области от 08 февраля 2021 года Аббасову Я.С.о. отменено условное осуждение и с него снята судимость по приговору Михайловского районного суда Амурской области от 19 ноября 2018 года. Данное решение суда не отменялось и вступило в законную силу до постановления приговора от 02 февраля 2022 года.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции был не вправе учитывать при назначении наказания наличие судимости, снятой в установленном законом порядке, и повторно отменять условное осуждение лица, которое уже было отменено принятым ранее судебным решением, и был не вправе назначать Аббасову Я.С.о. наказание по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ.

           Из взаимосвязи положений статьи 304 УПК РФ и ч. 6 ст. 86 УК РФ, следует, что суд не вправе упоминать о снятых или погашенных судимостях во вводной части приговора. В нарушение указанных положений закона суд во вводной части приговора указал снятую в установленном законом порядке судимость.

В связи с изложенным, подлежит исключению из вводной части приговора указание о судимости Аббасова Я.С.о. по приговору Михайловского районного суда Амурской области от 19 ноября 2018 года; из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание об отмене Аббасову Я.С.о. в порядке ч. 5 ст. 74 УК РФ условного осуждения, назначенного приговором Михайловского районного суда Амурской области от 09 ноября 2018 года, и о назначении наказания по совокупности приговоров на сновании ст. 70 УК РФ.

Указанные нарушения уголовного закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, поскольку повлекли назначение Аббасову Я.С.о. несправедливого наказания вследствие его чрезмерной суровости.

Кроме того, принимая во внимание, что при решении вопроса о назначении наказания Аббасову Я.С.о. суд учитывал снятую в установленном законом порядке судимость, суд апелляционной инстанции находит подлежащим смягчению назначенное Аббасову Я.С.о. наказание по ч. 3 ст. 228 УК РФ.

Нарушений закона, влекущих отмену или изменение приговора в иной части, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.18, 389.20, 389.26 и 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Архаринского районного суда Амурской области от 02 февраля 2022 года в отношении Аббасова Яшара Садыга оглы изменить:

- исключить из вводной части приговора указание о судимости Аббасова Я.С.о. по приговору Михайловского районного суда Амурской области от 19 ноября 2018 года;

- исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание об отмене Аббасову Я.С.о. в порядке ч. 5 ст. 74 УК РФ условного осуждения, назначенного приговором Михайловского районного суда Амурской области от 19 ноября 2018 года, и о назначении наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ;

- смягчить назначенное Аббасову Я.С.о. наказание по ч. 3 ст. 228 УК РФ до 5 (пяти) лет 9 (девяти) месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части указанный приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу защитника осуждённого - адвоката Поданева В.Ю. - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в шестимесячный срок, а для осуждённого Аббасова Я.С.о., содержащегося под стражей - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу, в судебную коллегию по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции через Архаринский районный суд Амурской области, в порядке, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ; в случае пропуска срока или отказа в его восстановлении кассационные жалобы, представление на приговор подаётся непосредственно в судебную коллегию по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в порядке, предусмотренном статьями 401.1 - 401.12 УПК РФ.

В соответствии с ч. 5 ст. 389.28 УПК РФ осуждённый вправе ходатайствовать о своём участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи