Решение по делу № 22-244/2021 от 12.04.2021

Судья Кузьмин Н.Ю. 22-244

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Псков 28 апреля 2021 года

Суд апелляционной инстанции Псковского областного суда в составе:

председательствующего Колесникова Н.С.,

при секретаре Ереминой Я.В.,

с участием:

прокурора Петкевича В.С.,

осужденного Петрова Д.В. посредством видеоконференцсвязи,

адвоката Леоновой А.К., представившей удостоверение (****) и ордер № 60/133019 от 22.04.2021,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление прокурора Куньинского района А.А. Федорова на приговор Великолукского районного суда Псковской области от 4.03.2021, которым

Петров Д.В., <...> года рождения, уроженец <...>, судимый:

- 20.05.2020 Великолукским районным судом Псковской области по ст.116.1 УК РФ к исправительным работам сроком 4 месяца с удержанием из заработка 0,5 % ежемесячно в доход государства условно с испытательным сроком 6 месяцев;

- 16.09.2020 мировым судей судебного участка №7 Куньинского района Псковской области по п. «в» ч.2 ст.115, ч.1 ст.112 УК РФ, на основании ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 20.05.2020, на основании ст.70 и ч.5 ст.69 УК РФ окончательно к 1 году 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении; отбыто наказание - 3 месяца 22 дня,

осужден по ст. 116.1 УК РФ к 4 месяцам исправительных работ с удержанием из заработка 5 % ежемесячно в доход государства.

На основании ч.2 и ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговору мирового судьи судебного участка №7 Куньинского района Псковской области от 16.09.2020 в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы, с применением п.«в» ч,1 ст.71, ч.2 ст.72 УК РФ назначить Петрову Д.В. наказание в виде лишения свободы сроком 1 год 9 месяцев;

по ст. 116.1 УК РФ к 4 месяцам исправительных работ с удержанием из заработка 5 % ежемесячно в доход государства.

На основании ст.70 УК РФ к назначенному за данное преступление наказанию частично присоединена не отбытая часть наказания в виде лишения свободы сроком 1 год 4 месяца 6 дней, назначенных по совокупности преступлений по настоящему приговору и приговору от 16.09.2020, и окончательно назначено с применением п. «в» ч.1 ст.71, ч.2 ст.72 УК РФ Петрову Д.В. 1 год 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении.

Начало срока наказания постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу.

Постановлено зачесть в срок наказания в виде лишения свободы наказание, отбытое Петровым Д.В. по приговору мирового судьи судебного участка №7 Куньинского района Псковской области от 16.09.2020, с 4.03.2021 до момента вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день.

Судебное решение вынесено в особом порядке судебного разбирательства.

Заслушав доклад судьи Колесникова Н.С.; выслушав прокурора Петкевича В.С., выступление осужденного Петрова Д.В. и его адвоката Леоновой А.К., суд

у с т а н о в и л:

Петров Д.В. признан виновным в нанесении побоев, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в статье 115 УК РФ, и не содержащих признаков состава преступления, предусмотренного ст.116 УК РФ, являясь лицом, подвергнутым административному наказанию за аналогичное деяние;

а также в совершении насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в статье 115 УК РФ, и не содержащих признаков состава преступления, предусмотренного ст.116 УК РФ, являясь лицом, подвергнутым административному наказанию за аналогичное деяние.

Преступления совершены Петровым Д.В. соответственно 28 июля 2020 года, около 00 часов 30 минут, и 10 октября 2020 года, около 3 часов 00 минут, в квартире по адресу: <****>, в отношении Д.Т. при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В апелляционном представлении прокурора ставится вопрос об изменении приговора суда в связи с неправильным применением уголовного закона.

Прокурор указывает на то, что судом при назначении наказания не учтены положения ст.ст. 62, 65 УК РФ, а также окончательное наказание судом назначено без учета разъяснений Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» и определено на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по преступлению, совершенному после вынесения приговора от 16.09.2020, не отбытой части наказания в виде лишения свободы сроком 1 год 4 месяца 06 дней, то есть по приговору от 16.09.2020, фактически не присоединив неотбытую часть наказания, назначенного по правилам части 5 статьи 69 УК РФ.

В связи с чем, прокурором ставится вопрос об изменении приговора, применении положений ч.1 и ч.5 статьи 62 УК РФ при назначении наказания и снижении наказания по ст. 116.1 УК РФ и ст. 116.1 УК РФ, а также по совокупности преступлений по ч.5 статье 69 УК РФ, определив наказание в виде исправительных работ сроком 2 месяца 20 дней с удержанием из заработка 5 % ежемесячно в доход государства по каждому эпизоду.

На основании ч. 1 и ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговору мирового судьи судебного участка № 7 Куньинского района Псковской области от 16.09.2020, с применением п. «в» ч.1 ст. 71, ч.2 ст. 72 УК РФ назначить Петрову Д.В. наказание в виде лишения свободы сроком 1 год 8 месяцев 22 дня;

- окончательно назначить Петрову Д.В. наказание по ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по преступлению, совершенному после вынесения приговора мирового судьи судебного участка № 7 Куньинского района Псковской области от 16.09.2020, неотбытой части наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ в виде лишения свободы сроком 1 год 5 месяцев, окончательно определив 1 год 5 месяцев 20 дней лишения свободы.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав прокурора, частично поддержавшего апелляционное представление о назначении наказания в порядке, указанном в представлении, но без усиления наказания, а также сторону защиты, обсудив доводы апелляционного представления, суд приходит к следующему.

Из материалов дела усматривается, что судебное заседание по ходатайству осужденного, в связи с его согласием с предъявленным обвинением, проведено в особом порядке в соответствии с правилами, установленными гл. 40 УПК РФ.

Судом правильно установлены фактические обстоятельства дела.

Условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства в общем порядке соблюдены.

Правовая квалификация действий осужденного по ст. 116.1 УК РФ и ст. 116.1 УК РФ является правильной и по делу не обжалуется.

Вместе с тем, доводы апелляционного представления о допущенных судом первой инстанции нарушениях применения уголовного закона при назначении Петрову Д.В. наказания представляются обоснованными.

Так, согласно ч.1 ст. 65 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" ч.1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.

В соответствии с ч. 5 ст. 62 УК РФ срок или размер наказания при рассмотрении уголовного дела в особом порядке не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Исходя из разъяснений, содержащихся в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 (ред. от 18.12.2018) «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», при установлении обстоятельств, предусмотренных вышеприведенными нормами, как частью 5, так и частью 1 статьи 62 УК РФ, применяется совокупность правил смягчения наказания, а именно вначале применяются положения части 5 статьи 62 УК РФ, затем части 1 статьи 62 УК РФ. Таким образом, максимально возможное наказание в этих случаях не должно превышать: две трети от двух третьих - при рассмотрении уголовного дела в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Под наиболее строгим видом наказания в статьях 62, 65, 66, 68 УК РФ, согласно содержащимся в п. 33 вышеуказанного Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 разъяснениям, следует понимать тот из перечисленных в санкции статьи вид наказания, который является наиболее строгим исходя из положений статьи 44 УК РФ.

Санкция ст. 116.1 УК РФ предусматривает наказание в виде штрафа в размере до сорока тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех месяцев, либо обязательными работами на срок до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до шести месяцев, либо арестом на срок до трех месяцев.

В связи с тем, что до настоящего времени положения ст.54 УК РФ в действие не введены и наказание в виде ареста не применяется, наиболее строгим видом наказания за инкриминированные Петрову Д.В. преступления являются исправительные работы и положения ч. 1 и ч.5 ст. 62 УК РФ должны быть применены к данному виду наказания.

Однако, судом первой инстанции при определении размера наказания указанные положения не применены.

Кроме того, суд апелляционной инстанции соглашается с доводами апелляционного представления о неверном определении окончательного срока наказания на основании ст. 70 УК РФ.

В соответствии с п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» если по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в других преступлениях, одни из которых совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, то наказание по второму приговору назначается вначале по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, после этого - по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, затем по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора.

Окончательное наказание назначается по правилам ст.70 УК РФ путем частичного или полного присоединения к наказанию, назначенному по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, неотбытой части наказания, назначенного по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Однако, суд окончательное наказание определил на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по преступлению (эпизод от 10.10.2020), совершенному после вынесения приговора от 16.09.2020, неотбытой части наказания по данному приговору (от 16.09.2020) в виде лишения свободы сроком 1 год 4 месяца 06 дней, вместо фактически неотбытой части, составляющей 1 год 5 месяцев 08 дней(т.е. определяемой с учетом назначенного наказания по ч.5 ст.69 УК РФ в размере 1 года 9 месяцев, и отбытой осужденным по приговору от 16.09.2020 части - 3 месяца 22 дня).

В соответствии с п.3 ст.389.15 УПК РФ неправильное применение уголовного закона является основанием для изменения судебного решения в апелляционном порядке.

Согласно ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ обвинительный приговор, определение, постановление суда первой инстанции могут быть изменены в сторону ухудшения положения осужденного не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей.

В силу п. 2 ч. 1 ст. 389.26 УПК РФ при изменении приговора и иного судебного решения в апелляционном порядке суд вправе усилить осужденному наказание или применить в отношении его уголовный закон о более тяжком преступлении.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции полагает необходимым изменить приговор, применив положения ст.62 УК РФ, усилить назначенное Петрову Д.В. на основании ч.1 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров окончательное наказание.

Помимо этого, судом первой инстанции допущены нарушения при исчислении срока зачета наказания.

В связи с назначением Петрову Д.В. отбывания наказания в колонии-поселении, время его содержания под стражей (отбывание наказания по приговору от 16.09.2020) на основании п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ с момента вынесения настоящего приговора по день вступления его в законную силу подлежит зачету в срок лишения свободы, из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.20, ч.1 ст.389.24, п.2 ч.1 ст.389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

постановил:

Апелляционное представление прокурора Куньинского района А.А. Федорова - удовлетворить.

Приговор Великолукского районного суда Псковской области от 4 марта 2021 года в отношении Петрова Д.В. – изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку о не применении положений ч.1 и ч.5 статьи 62 УК РФ при назначении наказания;

- считать Петрова Д.В. осужденным по ст. 116.1 УК РФ (преступление от 28.07.2020) к наказанию в виде исправительных работ сроком 2 месяца 20 дней с удержанием из заработка 5 % ежемесячно в доход государства.

На основании ч.2 и ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и по приговору мирового судьи судебного участка №7 Куньинского района Псковской области от 16.09.2020 в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы, с применением п.«в» ч,1 ст.71, ч.2 ст.72 УК РФ назначить наказание Петрову Д.В. в виде лишения свободы сроком 1 год 8 месяцев 22 дня;

- считать Петрова Д.В. осужденным по ст. 116.1 УК РФ (преступление от 10.10.2020) к наказанию в виде исправительных работ сроком 2 месяца 20 дней с удержанием из заработка 5 % ежемесячно в доход государства.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному за данное преступление наказанию частично присоединить не отбытую часть наказания в виде лишения свободы сроком 1 год 5 месяцев (определяемой с учетом назначенного наказания по ч.5 ст.69 УК РФ в размере 1 года 8 месяцев 22 дней, и отбытой осужденным по приговору от 16.09.2020 части - 3 месяца 22 дня), назначенных по совокупности преступлений по настоящему приговору и приговору от 16.09.2020, и окончательно определить наказание Петрову Д.В. с применением п.«в» ч.1 ст.71, ч.2 ст.72 УК РФ в виде лишения свободы сроком 1 год 5 месяцев 20 дней.

На основании п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФвремя содержания Петрова Д.В. под стражей с момента вынесения приговора по день вступления его в законную силу подлежит зачету в срок лишения свободы, из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ в третий кассационный суд общей юрисдикции г. Санкт-Петербурга в течение 6 месяцев со дня вступления в законную силу итогового судебного решения, а для осужденного, содержащегося под стражей – в тот же срок со дня вручения ему копии судебного решения, вступившего в законную силу.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении материалов дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий