Решение по делу № 9-260/2013 от 17.05.2013

Судья Мукаилова В.И.

Дело № 22-203/11

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Махачкала 21 февраля 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного суда Республики Дагестан

в составе:

председательствующего Увайсова Б.З.,

судей Гарунова И.З., Асхабова А.А.,

при секретаре Магомедове Г.М.,

с участием прокурора Ефремова Ю.А.,

рассмотрела в судебном заседании от 21 февраля 2012 г. кассационную жалобу адвоката Магомедова М-Р.Ш. и осужденного Асхабалиева М.Ш. на приговор Кировского районного суда г. Махачкалы от 12 января 2012 года, которым:

Асхабалиев Магомед Шигабудинович, <.>, ранее судимый <.>,

осужден по ч.3 ст. 30 – п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в ИК особого режима.

Заслушав доклад судьи Гарунова И.З., объяснение адвоката Магомедова М-Р.М., мнение прокурора Ефремова Ю.А., полагавшего необходимым оставить приговор суда без изменения, судебная коллегия

установила :

Судом Асхабалиев М.Ш. признан виновным в незаконном приобретении, хранении с целью сбыта наркотического средства – марихуаны общей массой 21,81 гр. в крупном размере, однако не смог довести свой умысел на его сбыт до конца по независящим от него обстоятельств в связи с задержанием его в момент сбыта марихуаны в ходе проведения ОРМ 26 октября 2011 года, т.е. в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30 – п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ.

В кассационной жалобе адвоката Магомедова М-Р.Ш. и осужденного Асхабалиева М.Ш., не оспаривая доказанность вины Асхабалиева М.Ш. в совершении преступления, вмененного ему в вину, ставится вопрос об изменении приговора, указав, что суд при определении вида и размера наказания принял во внимание наличие в действиях Асхабалиева М.Ш. рецидива преступления в качестве отягчающего его наказание обстоятельств, что является незаконным, поскольку в обвинительном заключении было указано, что в отношении него обстоятельств, отягчающих наказание, не установлено.

Фактически условный покупатель спровоцировал Асхабалиева М.Ш., чтобы он продал ему 5 спичечных коробков с марихуаной. Кроме этого, суд не учел наличие у Асхабалиева М.Ш. двух несовершеннолетних детей. Указанные обстоятельства с учетом признания Асхабалиевым М.Ш. своей вины, активным способствованием раскрытию преступления, давали суду основание для назначения Асхабалиеву М.Ш. наказания с применением ст. 64 УК РФ.

Кроме того, в кассационной жалобе выражается несогласие с указанием суда об отбывании Асхабалиевым М.Ш. наказания в ИК особого режима, т.к. с учетом того, что суд признал его виновным в совершении покушения на сбыт наркотических средств в крупном размере (ч.3 ст. 30 – п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ), максимальное наказание по которому не может превышать в соответствии с ч.3 ст. 66 УК РФ 9 лет лишения свободы, тем самым из особо тяжкого преступления, вмененного в вину Асхабалиеву М.Ш., опускается в категорию тяжкого.

С учетом изложенного ставится вопрос об изменении приговора суда и назначении Асхабалиеву М.Ш. наказания с применением ч.3 ст. 68 и ч.2 ст. 64 УК РФ с отбыванием наказания в ИК строгого режима.

В возражении на кассационную жалобу гос.обвинитель Гусейнов Д.Г-Р. просит оставить приговор в отношении Асхабалиева М.Ш. без изменения, указав, что доводы защитника Магомедова М-Ш.Р. и осужденного Асхабалиева М.Ш. являются необоснованными и поэтому подлежат отклонению.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражения на нее, судебная коллегия считает, что приговор суда в отношении Асхабалиева М.Ш. является законным и обоснованным, и оснований для его изменения по доводам кассационной жалобы, не имеется.

Как следует из материалов дела, Асхабалиев М.Ш. признан виновным в совершении особо тяжкого преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30 – п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, за совершение которого предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок от 5 до 12 лет.

Предусмотренное ч.3 ст. 66 УК РФ ограничение размера наказания за покушение на преступление не более трех четвертей максимального срока наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление, не изменяет категорию преступлений, определенных ст. 15 УК РФ.

В обвинительном заключении указано о наличии у Асхабалиева М.Ш. судимости за совершение особо тяжкого преступлении, предусмотренного ч.3 ст. 162 УК РФ, и суд с учетом этого признал обоснованно наличие в действиях Асхабалиева М.Ш. в соответствии с ч.3 ст. 18 УК РФ особо опасного рецидива и в соответствии с п. «г» ч.1 ст. 58 УК РФ, определено ему к отбыванию наказания в ИК особого режима правильно.

При назначении судом Асхабалиеву М.Ш. наказания судом учтено, что он положительно характеризуется, признал свою вину, раскаялся, активно способствовал раскрытию преступления, и с учетом этого назначил ему возможное минимальное наказание.

Обстоятельств исключительных по делу в отношении Асхабалиева М.Ш. не установлено.

В материалах дела не имеются какие-либо сведения о наличии у Асхабалиева М.Ш. двух несовершеннолетних детей, родных или же усыновленных.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378 УПК РФ, судебная коллегия

определила :

Приговор Кировского районного суда г. Махачкалы от 12 января 2012 года в отношении Асхабалиева Магомеда Шигабудиновича – оставить без изменения, а кассационную жалобу адвоката Магомедова М-Ш.Р.– без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи