Решение от 12.05.2023 по делу № 22-2609/2023 от 17.04.2023

Судья Темирсултанов И.Ю.                                                      Дело № 22-2609/2023

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е    П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Новосибирск                                        12 мая 2023 года

Новосибирский областной суд в составе:

Председательствующего судьи Богдановой А.Г.,

при помощнике судьи Воробьевой А.Е.,

с участием:

прокурора прокуратуры Новосибирской области Соломатовой Т.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании материалы дела по апелляционной жалобе осужденной Д.Я.А. на постановление <адрес> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, которым было отказано в удовлетворении ходатайства осужденной

Д.Я.А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженки <адрес>,

о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания – ограничением свободы,

изучив материалы дела, выслушав мнение прокурора Соломатовой Т.М., полагавшей постановление суда подлежащим отмене, суд апелляционной инстанции,

    установил:

Приговором <адрес> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ Д.Я.А. была признана виновной и осуждена по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года условно, с испытательным сроком 3 года.

Приговором <адрес> районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ Д.Я.А. осуждена по ч. 2 ст. 228 УК РФ, с отменой в соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ условного осуждения и с частичным присоединением на основании ст. 70 УК РФ неотбытого наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ - к лишению свободы на срок 3 года 1 месяц, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором мирового судьи № судебного участка – исполняющим обязанности мирового судьи № судебного участка <адрес> судебного района <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ Д.Я.А. осуждена по ч. 1 ст. 158 УК РФ, с частичным сложением назначенного наказания с наказанием по приговору от ДД.ММ.ГГГГ - к лишению свободы на срок 3 года 2 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В настоящее время Д.Я.А. отбывает наказание в ФКУ ИК-№ ГУФСИН России по <адрес>.

В <адрес> районный суд <адрес> поступило ходатайство Д.Я.А. о замене ей неотбытой части наказания более мягким видом наказания – ограничением свободы.

Судом в удовлетворении указанного ходатайства было отказано.

В апелляционной жалобе осужденная Д.Я.А. выражает несогласие с постановлением, просит его отменить, направить материалы дела по ее ходатайству на новое судебное рассмотрение.

В обоснование доводов жалобы осужденная указывает, что суд отказал в удовлетворении ее ходатайства только лишь в связи с наличием у нее взысканий, сделав вывод о нестабильности ее поведения. Однако, само по себе наличие у осужденного взысканий не может являться основанием для отказа в замене ему неотбытой части наказания более мягким видом наказания.

Осужденная отмечает, что, несмотря на установленную ей <данные изъяты>, она активно участвует в общественной жизни отряда, в культурно-массовых мероприятиях, к выполнению работ по благоустройству исправительного учреждения согласно ст. 106 УИК РФ относится добросовестно. Обращает внимание, что в связи с нахождением в местах лишения свободы она не имеет возможности пройти необходимое ей медицинское обследование.

Выслушав мнения участников судебного разбирательства, проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит обжалуемое постановление подлежащим отмене.

В соответствии с ч.4 ст. 7 УПК РФ постановление суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным и признается таковым, если оно вынесено с соблюдением предусмотренной уголовно-процессуальным законом процедуры, основано на правильном применении материального закона и содержит мотивы принятия того или иного решения.

Данные требования уголовно-процессуального закона судом по настоящему делу не соблюдены.

По смыслу закона и в соответствии с пленарными разъяснениями Верховного Суда РФ, изложенными в Постановлении от 20 декабря 2011 года N 21 «О практике применения судами законодательства об исполнении приговора» рассмотрение и разрешение вопросов, связанных с исполнением приговора, осуществляется в форме правосудия в открытом судебном заседании. В связи с этим суд разъясняет участникам судебного заседания их права, обязанности и ответственность и обеспечивает возможность осуществления этих прав (часть 1 статьи 11 УПК РФ).

В силу части 2 статьи 10 УИК РФ при исполнении наказаний осужденным гарантируются права и свободы граждан Российской Федерации с изъятиями и ограничениями, установленными уголовным, уголовно-исполнительным и иным законодательством Российской Федерации. Применительно к реализации осужденными права на судебную защиту уголовно-процессуальное и уголовно-исполнительное законодательство не содержит каких-либо изъятий или ограничений и не допускает понижения уровня гарантий права на судебную защиту для осужденных при разрешении судом вопросов, связанных с исполнением приговора.

В соответствии с положениями ст.399 УПК РФ при наличии ходатайства осужденного об участии при рассмотрении его ходатайства в порядке исполнения приговора суд обязан обеспечить его непосредственное участие в судебном заседании либо предоставить возможность изложить свою позицию путем использования систем видеоконференц-связи.

Осужденный может осуществлять свои права с помощью адвоката.

Судебное заседание начинается с доклада представителя учреждения или органа, подавшего представление, либо с объяснения заявителя. Затем исследуются представленные материалы, выслушиваются объяснения лиц, явившихся в судебное заседание, мнение прокурора, после чего судья выносит постановление.

Из данных положений закона и разъяснений Верховного Суда РФ следует, что рассмотрение ходатайств в порядке исполнения приговора проводится по общим правилам уголовного судопроизводства, при этом осужденный не может быть ограничен в     своем праве участвовать в судебном заседании, пользоваться помощью адвоката, заявлять ходатайства и отводы, давать пояснения и доносить до суда свое мнение по всем подлежащим рассмотрению вопросам; в судебном заседании ведется письменный протокол и осуществляется аудиопротоколирование.

Согласно положениям ст. 259 УПК РФ в протоколе судебного заседания, помимо прочего, обязательно указываются действия суда в том порядке, в каком они имели место в ходе судебного заседания; заявления, возражения и ходатайства участвующих в уголовном деле лиц.

Как следует из представленных материалов, осужденная Д.Я.А. пожелала принять участие в судебном заседании при рассмотрении ее ходатайства о замене неотбытой части наказания более мягким его видом в порядке ст. 80 УК РФ, о чем указано как в самом ходатайстве (л.д. 22-23), так и в расписке об извещении осужденной о дате и времени судебного заседания (л.д. 26).

Кроме этого, в представленных материалах имеется ордер адвоката Быковой В.В. на осуществление защиты Д.Я.А. в суде первой инстанции по назначению суда, а также заявление адвоката об изучении материалов дела. Таким образом, судом для рассмотрения ходатайства осужденной был назначен адвокат.

Между тем, согласно протоколу судебного заседания, Д.Я.А. в судебном заседании участия не принимала, представила заявление о рассмотрении ходатайства в ее отсутствие, адвокат в судебном заседании также не участвовал.

При этом, как следует из обжалуемого постановления, в нем отражена позиция осужденной Д.Я.А. и адвоката Быковой В.В. по рассматриваемому ходатайству, указано, что они принимали участие в судебном заседании. Заявление осужденной об отказе участвовать в судебном заседании в деле отсутствует.

Аудиозапись судебного заседания фактически не производилась в связи с неполадками в техническом оборудовании, о чем представлены акт и заключение служебной проверки, то есть проверить достоверность сведений, изложенных в письменном протоколе судебного заседания не представляется возможным.

Принимая во внимание, что протокол судебного заседания является основным документом, отражающим ход судебного разбирательства, и рассматривается как источник исследованных и положенных в основу судебного решения доказательств, а суд апелляционной инстанции проверяет и решает вопрос о правильности действий суда при рассмотрении дела и соответствии постановления суда данным, установленным в судебном заседании, на основании протокола, используя его как источник доказательств, в то время как по настоящему делу суд апелляционной инстанции лишен такой возможности в связи с несоответствием сведений, изложенных в протоколе судебного заседания, непосредственно обжалуемому постановлению, оно не может быть признано законным и обоснованным и подлежит отмене.

Допущенные нарушения уголовно-процессуального закона являются фундаментальными и не могут быть устранены в суде апелляционной инстанции, в связи с чем материалы дела по ходатайству осужденной подлежат направлению на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе со стадии судебного разбирательства, в ходе которого суду следует учесть изложенное выше, и принять по ходатайству Д.Я.А. законное, обоснованное и мотивированное решение с соблюдением предусмотренных законом прав осужденной.

В связи с тем, что постановление отменяется в связи с допущенными судом процессуальными нарушениями, суд апелляционной инстанции не рассматривает доводы жалобы осужденной по существу принятого решения, поскольку они будут являться предметом обсуждения при новом рассмотрении ходатайства Д.Я.А.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

постановил:

░░░░░░░░░░░░░ <░░░░░> ░░░░░░░░░ ░░░░ <░░░░░> ░░ ░░.░░.░░░░ ░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░.░. ░░░ ░.░.░. ░░░░░░░░, ░░░░░░░░░ ░░░░ ░░ ░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░ ░░ ░░░ ░ ░░░░ ░░░░░░░, ░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░.░.░. ░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░░░░░░░░░░.

░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░ ░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░ 47.1 ░░░ ░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░.

░░░░░░ ░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░ ░░░░░░░░░░░░ ░░░ ░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░░░░░░░░░ ░ ░░░░░░░, ░░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░ 401.10 – 401.12 ░░░ ░░.

░░░░░░░░░░░░░░░░░░░░: ░░░░░░░

░░░░░ ░░░░░

░░░░░                                    ░.░. ░░░░░░░░░

░░░░░░░░░░░░░░ ░░░░░░░░░░ ░░░░