Решение по делу № 22-603/2022 от 14.01.2022

        Дело № 22 – 603/2022                                      Комиссарова Г.С.

        УИД 50RS0034-01-2021-001959-77

                         АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

М.О. г. Красногорск                                                                           08 февраля 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского областного суда в составе:

    Председательствующего Александрова А.Н.

судей Карташова А.В., Тихонова Е.Н.

при помощнике судьи Й

с участием прокурора Пашнева В.Н., адвоката Понкратовой Л.Н., в защиту осужденного Малышева И.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании от 08 февраля 2022 года уголовное дело в отношении Малышева Ивана Владимировича, с апелляционным представлением помощника Павлово-Посадского городского прокурора Московской области Галочкиной И.О., на приговор Павлово-Посадского городского суда Московской области от 28 октября 2021 года, которым

МАЛЫШЕВ Иван Владимирович, <данные изъяты> г.р., уроженец г. <данные изъяты>, гражданин РФ, ранее не судимый,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.

На основании ст.73 УК РФ наказание в виде лишения свободы считать условным с испытательным сроком на 2 года 6 месяцев, и возложением обязанностей, предусмотренных ч. 5 ст. 73 УК РФ

Этим же приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Карташова А.В., выступление адвоката Понкратовой Л.Н., в защиту осужденного, поддержавшей доводы апелляционного представления.

Мнение прокурора Пашнева В.Н., поддержавшего доводы представления судебная коллегия

                                                У С Т А Н О В И Л А:

Приговором суда Малышев И.В. признан виновным в незаконном приобретении, хранении, без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступление совершено в период времени и при обстоятельствах, установленных приговором суда.

Не согласившись с вышеуказанным приговором суда, помощник Павлово-Посадского городского прокурора Московской области Галочкина И.О. подала апелляционное представление.

В апелляционном представлении помощник Павлово-Посадского городского прокурора Московской области Галочкина И.О.: с приговором суда не согласна, считает его незаконным и необоснованным. Обращает внимание на то, что в ходе предварительного расследования и судебного следствия по делу было установлено, что Малышев И.В. имеет на иждивении двоих малолетних детей и престарелую мать. Однако судом, в нарушение закона, данные требования не соблюдены, указанные обстоятельства смягчающими не признаны. Кроме того, признавая активное способствование (.п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ) в качестве смягчающего обстоятельства, и не установив обстоятельств, отягчающих наказание, суд не применил ч.1 ст.62 УК РФ при назначении наказания. Отмечает, что судом при разрешении судьбы вещественных доказательств порядке ст.ст. 299, 308 УПК РФ принято решение об уничтожении хранящейся в камере хранения наркотических средств N-метилфедрона, мефедрона, метанфетамина, массой 0,42; 0,03; 2,51 грамма. Как следует из материалов уголовного дела, следователем принято решение о выделении материалов уголовного дела, содержащих сведения о совершении неустановленным лицом незаконного сбыта наркотического средства. Таким образом, уничтожение вышеперечисленных вещественных доказательств, после вступления приговора в законную силу, может создать препятствия для принятия законного и обоснованного правового решения по выделенным из уголовного дела материалам. Просит приговор суда изменить:

- признать обстоятельствами, смягчающими наказание Малышеву И.В. наличие на иждивении у него малолетних детей и престарелой матери;

- применить при назначении Малышеву И.В. наказания ч.1 ст.62 УК РФ;

- снизить назначенное Малышеву И.В. наказание до 2 лет 6 месяцев лишения свободы;

- вещественные доказательства, находящиеся в камере хранения наркотических средств: N-метилфедрона, мефедрона, метанфетамина, массой 0,42; 0,03; 2,51 грамма, хранить до принятия правового решения в части судьбы вещественных доказательств в рамках выделенных материалов уголовного дела, направленных в МО МВД России «Павлово-Посадский».

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав мнение участников процесса, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Виновность Малышева И.В., в содеянном по ч.2 ст.228 УК РФ, кроме его признательных показаний, подтверждается: показаниями свидетелей Ц., У К протоколом допроса свидетеля Е; протоколом допроса свидетеля Э.; постановлением о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю в суд; рапортом на проведение оперативно-розыскного мероприятия «Наблюдение»; рапортом о проведении оперативно-розыскного мероприятия «Наблюдение»; рапортом, зарегистрированным в КУСП №1446 от 28.05.2021 года; протоколом личного досмотра физического лица, его вещей, изъятия предметов, вещей и документов; справкой об исследовании №166 от 28.05.2021 года; справкой о результатах химико-токсилогического исследования №608; заключением эксперта №221 от 16.06.2021 года; и другими материалами дела, подробный анализ которых приведен в приговоре и в апелляционном представлении не оспаривается.

Все доказательства судом проверены в соответствии с требованиями ст. 87 УПК РФ, оценены с учетом правил, предусмотренных ст. 88 УПК РФ, с точки зрения их допустимости, достоверности и относимости к рассматриваемым событиям, а в совокупности - достаточности для признания Малышева И.В. виновным в инкриминированном ему деянии.

Каких-либо противоречий в приведенных доказательствах, которые могли бы повлиять на правильность выводов суда, не имеется. Заинтересованности со стороны свидетелей в исходе дела и оснований для оговора ими осужденного, самооговора с его стороны, как и оснований для признания доказательств недопустимыми, судом не установлено.

Поскольку указанные доказательства нашли свое подтверждение, они положены в основу выводов суда о виновности осужденного в совершенном преступлении.

Постановленный в отношении Малышева И.В. обвинительный приговор соответствует требованиям ст. 307 УПК РФ, содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, а также все необходимые сведения о

месте, времени и способе его совершения, форме вины и целях, иных данных, позволяющих судить о событии преступления, причастности к нему осужденного и его виновности в содеянном.

Выводы суда не содержат предположений и противоречий, являются мотивированными, как в части доказанности вины осужденного, так и в части квалификации его действий по ч. 2 ст. 228 УК РФ, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на правильном применении норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Назначая Малышеву наказание, суд в соответствии со ст. ст. 6, 43 и 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о его личности, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, смягчающие наказание обстоятельства, в качестве которых признал активное способствование раскрытию и расследованию преступления, полное признание вины и раскаяние в содеянном.

При этом суд счел возможным применить ст. 73 УК РФ, обосновав свои выводы.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 389.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по настоящему уголовному делу допущены.

Так, в ходе предварительного расследования и судебного следствия по делу было установлено, что Малышев И.В. имеет на иждивении двоих малолетних детей, однако суд в нарушение требований п. «Г» ч. 1 ст. 61 УК РФ, не признал данное обстоятельство смягчающим, о чем обоснованно указал в представлении прокурор.

Оснований для признания смягчающим обстоятельством наличие у осужденного престарелой матери, суд первой инстанции не усмотрел, не находит таких оснований и суд апелляционной инстанции, что не противоречит ч. 2 ст. 61 УК РФ.

Признание смягчающим обстоятельством наличие малолетних детей, при наличии смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, в виде активного способствования раскрытию и расследованию

преступления влечет применение в отношении осужденного положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Вместе с тем, поскольку Малышеву по ч. 2 ст. 228 УК РФ назначено минимальное наказание, размер которого не превышает установленных ч. 1 ст. 62 УК РФ пределов, и по делу не установлены основания к применению ст. 64 УК РФ, наказание назначенное в виде лишения свободы смягчению не подлежит, в связи с чем доводы кассационного представления в этой части являются необоснованными.

Однако судебная коллегия, с учетом внесенных изменений считает возможным снизить срок условного осуждения.

Кроме того, суд апелляционной инстанции необходимым исключить из приговора указание об уничтожении вещественного доказательства, а именно - находящееся в камере хранения вещественных доказательств МО МВД России «Павлово-Посадский – наркотических средств: N-метилфедрона, мефедрона, метанфетамина, массой 0,42; 0,03; 2,51 грамма, поскольку оно может иметь доказательственное значение по материалам уголовного дела, выделенным следователем в отдельное производство.

Иных оснований для изменения, как и для отмены судебного решения, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 389.20, 389.26, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Павлово-Посадского городского суда от 28 октября 2021 года в отношении Малышева Ивана Владимировича изменить:

Признать смягчающим обстоятельством наличие малолетних детей.

Считать Малышева И.В. осужденным по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ, с испытательным сроком 2 года.

исключить из приговора указание об уничтожении вещественного доказательства наркотического средства N-метилфедрона, мефедрона, метанфетамина, массой 0,42; 0,03; 2,51 грамма.

В остальном приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке в соответствии с главой 47.1 УПК РФ в Первый кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня вступления решения в законную силу, при этом осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в судебном заседании суда кассационной инстанции.

           Председательствующий:

                                          Судьи: