Решение по делу № 22-83/2019 от 18.12.2018

Судья Иорданская Л.В. 22-83/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Ростов-на-Дону 29 января 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда в составе:

Председательствующего Песчанова Г.Н.,

Судей Кожевникова С.Ю., Бондарева А.Г.,

с участием:

прокурора отдела уголовно-судебного управления прокуратуры Ростовской области Матевосовой А.В.,

государственного обвинителя Тверитнева А.К.,

защитника адвоката Квашина А.В. представившего удостоверение №7330 и ордер №102835,

защитника адвоката Землянской Я.И. представившей удостоверение №4885 и ордер №392521,

защитника адвоката Кондратенко В.В. представившей удостоверение №6359 и ордер №38835,

осужденного Познякова Д.В.,

при секретаре Божко В.Г.,

рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционной жалобе осужденного Ткаченко И.С. на приговор Первомайского районного суда г.Ростова-на-Дону от 2.10.2018 года, которым

Позняков Денис Валерьевич, ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, ранее не судимый

признан виновным и осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы, ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии поселении.

    Мера пресечения Познякову Д.В. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения в виде содержания под стражей.

Срок наказания исчислен со 2 октября 2018 года. В срок отбытия наказания зачтено время содержания Познякова Д.В. под стражей с 5 ноября 2017 года по 1 октября 2018 года включительно.

Ткаченко Игорь Сергеевич, ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, ранее судимый:

17.09.2012 года приговором мирового суда судебного участка №4 Аксайского района Ростовской области по ч.3 ст.30 - ч.1 ст.158 УК РФ, по ч.3 ст.30 - п. «г» ч.2 ст.161 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ (приговор Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 19.04.2012 года), с изменениями, внесенными в него постановлением Президиума Ростовского областного суда от 11.10.2012 года, а так же постановления мирового суда судебного участка №4 Аксайского района Ростовской области от 15.08.2013 года к 2 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освободился 18.06.2014 года, по отбытию срока наказания;

2) 31.01.2018 года приговором Первомайского районного суда г.Ростова-на-Дону по ч.2 ст.232, ч.1 ст.228, ч.3 ст.69 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,

признан виновным и осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием не отбытым по приговору Первомайского районного суда г.Ростова-на-Дону от 31.01.2018 года окончательно назначено наказание в виде 3 лет 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима

    Он же Ткаченко И.С. оправдан по п. «а,б» ч.3 ст.228.1 УК РФ на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления. За Ткаченко И.С. признано право на реабилитацию.

Мера пресечения Ткаченко И.С. до вступления приговора в законную силу оставлена в виде содержания под стражей. Постановлением Первомайского районного суда г.Ростова-на-Дону от 11 октября 2018 года мера пресечения Ткаченко И.С. изменена на домашний арест с установлением ограничений и запретов: ограничена свобода передвижения Ткаченко И.С. путем запрета без разрешения суда покидать его место проживания по адресу: гАДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, за исключением случаев обращения за медицинской помощью, а также явки в суд; запрещено общение с какими-либо лицами, за исключением совместно проживающих с ним, а также защитника; получать и отправлять корреспонденцию (почтово-телеграфную), за исключением случаев, связанных с получением и отправлением корреспонденции (почтово-телеграфной) от суда; использовать средства связи и информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», за исключением использования средств связи и информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» с судом, в связи с производством по уголовному делу.

Ткаченко И.С. разъяснено его право на использование телефонной связи для вызова скорой медицинской помощи, сотрудников правоохранительных органов, аварийно-спасательных служб при возникновении чрезвычайной ситуации, а также для общения с контролирующим органом, судом и необходимость информировать контролирующий орган о каждом таком звонке.

Срок наказания исчислен со 2 октября 2018 года. В срок отбытия наказания зачтено время содержания под стражей с 5 ноября 2017 года по 1 октября 2018 года включительно.

Заслушав доклад судьи Песчанова Г.Н., судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Позняков Д.В. признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, содержащего в своем составе ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА массой 0,57 грамма, в значительном размере имевшего место 19.10.2017г. в г.Ростове-на-Дону при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Он же признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, содержащего в своем составе ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА 0,53 грамма, в значительном размере имевшего место 4.11.2017г. в г.Ростове-на-Дону при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Он же признан виновным и осужден за незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства, содержащего в своем составе ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА) массой не менее 0,63 гр., а также вещество из группы меторфанов, в значительном размере имевшего место 3.11.2017г. в г.Ростове-на-Дону при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Приговором суда Ткаченко И.С. признан виновным и осужден за незаконное изготовление, приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства жидкости содержащей дезоморфин и кодеин постоянной массой сухого остатка 0,384г., незаконное приобретение вещества, содержащего в своем составе ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА 0,47 грамма, в крупном размере имевшего место 4.11.2017г. в г.Ростове-на-Дону при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании осужденный Позняков Д.В. свою вину в совершении преступлений по ч.1 ст.228 УК РФ признал полностью, по п. «а,б» ч.3 ст.228.1 УК РФ вину не признал.

В судебном заседании осужденный Ткаченко И.С. свою вину в совершении преступления предусмотренного п. «а,б» ч.3 ст.228.1 УК РФ не признал, по ч.2 ст.228 УК РФ вину признал полностью.

Не согласившись с приговором суда осужденный Ткаченко И.С. подал апелляционную жалобу, считает приговор суда в части назначения ему сурового наказания с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима незаконным и необоснованным и подлежащем изменению. Суд в приговоре необоснованно пришел к выводу, что менее строгий вид наказания, из числа предусмотренных санкцией ч.2 ст.228 УК РФ, а также применение ст.73 УК РФ, не будет отвечать целям уголовного наказания и принципам справедливости и соразмерности, а так же ст.6 УК РФ и ч.2 ст.6 УПК РФ, что данных о невозможности пребывания Ткаченко И.С. под стражей, судом не установлено. Судом не учтены смягчающие вину обстоятельства наличие тяжелого заболевания костно-мышечной системы и соединительной ткани, ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА и нахождение на иждивении ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА.

В ходе судебного следствия по делу, им и защитником в судебном заседании от 20.09.2018г. заявлялось ходатайство о проведении медицинского освидетельствования на наличие (отсутствие) ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, препятствующего содержанию под стражей. Но, суд необоснованно отказал в удовлетворении указанного ходатайства, ссылаясь на медицинское заключение №4 от 28.06.2018г., которое было проведено с нарушением законодательства, в связи с чем и было обжаловано в Новочеркасский районный суд Ростовской области. Постановлением Первомайского районного суда г. Ростова-на-Дону от 10.10.2018г. ему изменена мера пресечения с заключения под стражу на домашний арест до вступления приговора в законную силу, в связи с тем, что в отношении него по месту его лечения в МОТБ-19 ГУФСИН России по РО было назначено и проведено медицинское освидетельствование, по результатам которого было установлено наличие заболевания, препятствующего содержанию под стражей (медицинское заключение №12 от 05.10.2018г).

Ткаченко И.С. считает, что наличие ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА препятствует не только содержанию его под стражей, но и фактически он может быть освобожден от отбывания наказания, назначенного судом, так как данное заболевание входит в перечень заболеваний, препятствующих отбыванию наказания в соответствии с Постановлением Правительства РФ №54 от 06.02.2004г. Просит приговор суда изменить, смягчить наказание, освободить его от отбывания наказания в связи с наличием ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА заболевания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы осужденного, заслушав пояснения осужденного, защитников, мнение прокуроров, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности осужденного Ткаченко И.С. в совершении преступного деяния соответствуют установленным судом фактическим обстоятельствам дела, основанным на собранных и исследованных в судебном заседании доказательствах, подробный анализ которых в их совокупности, изложен в приговоре.

Все собранные доказательства были оценены судом в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в своей совокупности обоснованно признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу и постановления обвинительного приговора.

За основу вины осужденного Ткаченко И.С. приняты те доказательства, которые нашли свое подтверждение в материалах дела, в том числе судом были приняты во внимание и положены в основу приговора показания свидетелей ФИО18 ФИО19 ФИО20. данные ими в ходе предварительного расследования и оглашенные по согласию сторон об известных им обстоятельствах дела, вещественные и иные доказательства, исследованные в судебном заседании, содержание которых полно и подробно приведено в приговоре суда первой инстанции.

Суд обоснованно признал показания свидетелей объективными и достоверными, поскольку они согласуются как между собой, так и с другими доказательствами по делу, а также дал надлежащую оценку показаниям осужденного Ткаченко И.С. в этой части полностью признавшего вину в предъявленном обвинении. Мотивы принятия судом такого решения подробно изложены в описательно-мотивировочной части приговора, оснований сомневаться в их правильности судебная коллегия не усматривает.

Дав надлежащую оценку приведенным в приговоре доказательствам в их совокупности, суд правильно пришел к выводу об их достоверности и допустимости и обоснованно признал их достаточными для подтверждения виновности Ткаченко И.С. в инкриминируемом деянии, положив их в основу приговора.

Действия Ткаченко И.С. правильно квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ.

Этот же приговор суда в отношении осужденного Познякова Д.В. по ч.1 ст.228 УК РФ по эпизоду от 19.10.2017 года и по эпизоду от 4.11.2017 года подлежит изменению.

В соответствии в ч.1 ст. 389.19 УПК РФ, при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд не связан доводами апелляционных жалоб, представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в п.17 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 ноября 2012 года N 26 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции", при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд вне зависимости от доводов жалобы или представления проверяет, имеются ли предусмотренные статьей 389.15 УПК РФ основания отмены или изменения судебного решения, не влекущие ухудшение положения осужденного (оправданного).

Установив наличие таких оснований, суд апелляционной инстанции в силу ч. 1 и ч.2 статьи 389.19 УПК РФ отменяет или изменяет судебное решение в отношении всех осужденных, которых касаются допущенные нарушения, независимо от того, кто из них подал жалобу и в отношении кого принесены апелляционные жалоба, представление.

Согласно приговору суда Позняков Д.В. осужден по ч.1 ст.228 УК РФ по эпизоду от 19.10.2017г., также по ч.1 ст.228 УК РФ по эпизоду от 04.11.2017г., при этом судом его действия квалифицированы как незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере. Однако в нарушение ст.73 УПК РФ и ст.307 УПК РФ обстоятельства незаконного приобретения Позняковым Д.В. наркотического средства (время, место и способ совершения преступления) на досудебной стадии установлены не были и в приговоре не указаны. В связи с изложенным квалифицирующий признак «незаконное приобретение наркотического средства» по обоим эпизодам подлежит исключению из осуждения Познякова Д.В., однако оснований для смягчения назначенного судом наказания в этой части не имеется, поскольку при назначении наказания осужденному суд 1 инстанции принял во внимание обстоятельства совершенных преступлений, данные о личности осужденного, не нашел оснований для применения требований ст.64, ст.73 УК РФ и назначил наказание в пределах санкции статей предъявленного обвинения. Судебная коллегия полагает, что назначенное ему наказание является спаведливым.

Решение суда о назначении осужденному Ткаченко И.С. наказания в виде лишения свободы судом мотивировано. Наказание назначено Ткаченко И.С. справедливое, в соответствии с положениями ст.60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности осужденного. Обстоятельством, смягчающим наказание, суд признал состояние его здоровья, наличие у него хронических заболеваний, учел, что он является ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, наличие на иждивении Ткаченко И.С. ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, активное способствование расследованию преступления. Обстоятельством, отягчающим наказание, суд обоснованно признал рецидив совершения преступлений.

Никаких данных считать назначенное наказание несправедливым вследствие его чрезмерной суровости не имеется, наказание назначено в пределах санкции статьи, соразмерно содеянному. Доводы осужденного Ткаченко И.С. о том, что суд не учел смягчающие его наказание обстоятельства противоречат приговору суда.

Судебная коллегия с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности осужденного Ткаченко И.С., приходит к выводу об отсутствии оснований для назначения наказания с применением положений ч.6 ст.15, ст.64 УК РФ.

Вид исправительного учреждения Ткаченко И.С. определен в соответствии с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ.

Доводы апелляционной жалобы Ткаченко И.С. о необходимости применения требований ст.73 УК РФ и назначения условного наказания не могут быть приняты во внимание, поскольку Ткаченко И.С. отбывает реальное наказание в виде лишения свободы по предыдущему приговору суда.

Также не могут быть приняты во внимание доводы осужденного Ткаченко И.С. о его освобождении от отбывания наказания в связи с наличием тяжкого заболевания.

Часть 2 ст.81 УК РФ, предусматривающая, что лицо, у которого после совершения преступления была выявлена тяжелая болезнь, препятствующая отбыванию лицом наказания, может быть освобождено судом от отбывания наказания, - призвана регулировать отношения между государством и лицом, осужденным к уголовному наказанию, на стадии исполнения приговора. Данная норма подлежит применению во взаимосвязи с положениями Перечня заболеваний, препятствующих отбыванию наказания, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 6 февраля 2004 года N54 "О медицинском освидетельствовании осужденных, представляемых к освобождению от отбывания наказания в связи с болезнью".

В связи с изложенным, вопрос о возможности освобождения Ткаченко И.С. от наказания в связи с ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, препятствующей отбыванию наказания, может быть решен на стадии исполнения приговора, в порядке, предусмотренном п.6 ст.397, (ст.398), ст.399 УПК РФ при наличии медицинского заключения о наличии у осужденного заболевания, включенного в Перечень заболеваний, препятствующих отбыванию наказания, утвержденный в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 06.02.2004 г. N 54.

Принимая во внимание, что осужденному Ткаченко И.С. до вступления приговора в законную силу избрана мера пресечения в виде домашнего ареста, в судебное заседание суда апелляционной инстанции он не явился, исполнение приговора в отношении него необходимо возложить на Первомайский районный суд г.Ростова-на-Дону.

На основании изложенного и руководствуясь ст.389.13, ст.389.20, ст.389.26, ст.389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Первомайского районного суда г. Ростова-на-Дону от 2 октября 2018 года в отношении Познякова Дениса Валерьевича изменить, исключить из осуждения по ч.1 ст.228 УК РФ (эпизод от 19.10.2017г.) и по ч.1 ст.228 УК РФ (эпизод от 4.11.2017г.) квалифицирующий признак «незаконное приобретение наркотического средства».

В остальной части приговор в отношении Познякова Дениса Валерьевича и Ткаченко Игоря Сергеевича оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного Ткаченко И.С. оставить без удовлетворения.

Исполнение приговора в отношении осужденного Ткаченко И.С. возложить на Первомайский районный суд г.Ростова-на-Дону.

Председательствующий

Судьи