Решение по делу № 7У-349/2022 - (7У-5467/2021) [77-845/2022] от 23.12.2021

ПЯТЫЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД

ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

                                                                                                             №77-845/2022

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

    г. Пятигорск                                                                              25 апреля 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Колбиной Н.В.,

судей Бецукова А.З., Чекмарева М.А.,

при помощнике судьи Свечкарь А.Ф., ведущей протокол судебного заседания,

с участием

прокурора Денисова М.О.,

осужденного Аппакова А.Р. в режиме видеоконференц-связи,

защитника осужденного-адвоката Михно О.Ю.

          рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Ставропольского края Ремезова О.Н., кассационной жалобе осужденного Аппакова А.Р. на приговор Кисловодского городского суда Ставропольского края от 18 марта 2021 года.

Заслушав доклад судьи Колбиной Н.В., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы кассационных представления и жалобы, выступления осужденного Аппакова А.Р. и его защитника-адвоката Михно О.Ю., поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Денисова М.О. об отмене приговора с передачей дела на новое судебное рассмотрение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Кисловодского городского суда Ставропольского края от 18 марта 2021 года

Аппаков А.Р., ДД.ММ.ГГГГ года рождения,    судимый:

- 4 декабря 2012 года Малокарачаевским районным судом Карачаево-Черкесской Республики по ч.1 ст.111 УК РФ к 3 годам лишения свободы; постановлением Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 5 декабря 2014 года освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 5 месяцев 4 дня;

- 18 февраля 2020 года Малокарачаевским районным судом Карачаево-Черкесской Республики по ст.264.1 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 2 года;

- 8 сентября 2020 года Малокарачаевским районным судом Карачаево-Черкесской Республики по ст.264.1 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 2 года;

- 25 февраля 2021 года Малокарачаевским районным судом Карачаево-Черкесской Республики по ст.264.1, ст.70 УК РФ (приговоры от 18 февраля и 8 сентября 2020 года) к 1 году 7 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком в 2 года, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 3 года,

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; срок наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу; в срок отбывания наказания зачтено время содержания под стражей с 18 марта 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы; приговор от 25.02.2021 года постановлено исполнять самостоятельно; решен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Аппаков А.Р. признан виновным в незаконных изготовлении и хранении без цели сбыта наркотического средства-маслянистого растительного вещества массой 22 гр., содержащего наркотическое средство-тетрагидроканнабинол (ТГК) массой 0,044 гр. в крупном размере, совершенных 12 августа 2020 года в г.Кисловодске Ставропольского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ставропольского края Ремезов О.Н. отметил, что приговор не отвечает требованиям ст.297 УПК РФ; крупный размер определен судом из расчета всей смеси, тогда как согласно разъяснениям, содержащимся в постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», при решении вопроса, относится ли смесь наркотического средства, включенного в Список 1, к которым относится тетрагидроканнабинол, к значительному, крупному и особо крупному размеру, следует исходить из возможности использования указанной смеси для немедицинского потребления; однако возможность использования всей смеси для немедицинских целей судом не устанавливалась; данных об изготовлении Аппаковым нового наркотического средства в заключении эксперта не содержится; признаки состава преступления – изготовления и хранения наркотического средства в крупном размере в действиях Аппакова определены судом неправильно; неверная квалификация действий осужденного повлекла назначение чрезмерно сурового наказания, просит отменить приговор и передать дело на новое судебное рассмотрение в ином составе.

В кассационной жалобе осужденный Аппаков А.Р. указал, что суд ошибочно квалифицировал его действия по ч.2 ст.228 УК РФ; согласно заключению эксперта маслянистое вещество содержит наркотическое средство - тетрагидроканнабинол массой 0,044 гр., которое включено в Список под номером 1; ссылаясь на разъяснения Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 года, отмечает о том, что количество наркотического средства, входящего в состав смеси, определяется весом всей смеси, при этом следует исходить из возможности использования всей смеси для немедицинского употребления; данные положения оставлены судом без внимания, что привело к неправильному определению размера наркотического средства; утверждает о том, что вес тетрагидроканнабинола, составивший 0,044 гр., не является крупным, так как согласно Списку для данного вида наркотического средства крупный размер должен превышать 0,25 гр., просит пересмотреть приговор, переквалифицировать его действия на ч.1 ст.228 УК РФ и снизить срок.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Аппакова А.Р. в совершении преступления основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, приведенных в приговоре: показаниях самого осужденного об обстоятельствах содеянного, признанных судом достоверными, свидетелей Л. Я.А., Б. Г.Г., М. А.И., других свидетелей об известных им обстоятельствах, относящихся к делу; протоколах осмотра места происшествия, предметов, заключениях эксперта; иных доказательствах. Суд не ограничился только указанием на доказательства, но и дал им надлежащую оценку, мотивировав свои выводы о предпочтении одних доказательств перед другими. Противоречий в исследованных доказательствах, которые ставили бы под сомнение выводы суда о виновности Аппакова А.Р., не выявлено. Приведенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями статей 87,88 УПК РФ, проверил, сопоставил между собой и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности. Совокупность собранных по делу доказательств обоснованно признана судом достаточной для постановления в отношении Аппакова А.Р. обвинительного приговора.

Вместе с тем, постановленный в отношении Аппакова А.Р. приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона допущены при рассмотрении уголовного дела.

Аппаков А.Р. осужден за незаконные изготовление и хранение наркотического средства без цели сбыта в крупном размере.

Однако размер наркотического средства (22 гр.) как крупный определен судом неверно.

Квалифицируя действия Аппакова А.Р. по ч.2 ст.228 УК РФ, суд указал, что крупный размер наркотического средства определен весом всей смеси, так как в соответствии с абз. 3 п. 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», если наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в Список 1 наркотических и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации, входит в состав смеси (препарата), содержащей одно наркотическое средство или психотропное вещество, его размер определяется весом всей смеси.

При этом суд не учел разъяснения, содержащиеся в п. 4 постановления о том, что при решении вопроса, относится ли смесь наркотического средства, включенного в список 1, к которым относится тетрагидроканнабинол, к значительному, крупному или особо крупному размеру, судам следует исходить из возможности использования указанной смеси для немедицинского потребления.

Между тем возможность использования всей смеси для немедицинских целей судом не устанавливалась.

Таким образом, решая вопрос о наличии крупного размера наркотического средства, суду следовало исходить из размеров, установленных для каждого конкретного наркотического средства, растения, содержащего наркотические средства, либо для каждой конкретной части такого растения, содержащей наркотические средства.

В данном случае вес наркотического средства - тетрагидроканнабинола составил 0,044 граммов, что в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 1.10.2012 года №1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей ст.ст.228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ» не образует крупного размера.

С учетом изложенного, действия Аппакова А.Р. подлежат переквалификации на ч.1 ст.228 УК РФ - незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере - каннабиса массой 22 гр. Согласно заключению эксперта, изъятое по делу измельченное маслянистое растительное вещество массой 22 гр. изготовлено путем экстракции, при нагревании измельченных верхушечных наркотикосодержащих частей растения рода конопля (каннабис) с использованием масла.

В связи с переквалификацией преступления на менее тяжкое, наказание следует смягчить. В соответствии с п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ Аппаков А.Р. должен отбывать наказание в исправительной колонии строгого режима.

Руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кисловодского городского суда Ставропольского края от 18 марта 2021 года в отношении Аппакова А.Р. изменить:

- переквалифицировать его действия на ч.1 ст.228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 1 года 2 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

        Председательствующий         Н.В.Колбина

    Судьи       А.З.Бецуков

          М.А.Чекмарев