Решение по делу № 22-1883/2023 от 11.08.2023

Судья Аксёнова Г.И.                                                             дело № 22-1883/2023

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ     ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Оренбург                                                                           29 августа 2023 года

Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего Виничук Л.А.

судей Труновой Е.А., Казимова Т.Е.,

с участием прокурора отдела прокуратуры Оренбургской области                         Жилиной О.И.,

осужденного Гришина А.А.,

защитника осужденного – адвоката Никифорова Е.О.,

    при секретаре Самарцевой А.Е.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного Гришина А.А. и его защитника – адвоката Никифорова Е.О. на приговор Октябрьского районного суда                          г. Орска Оренбургской области от 11 июля 2023 года.

Заслушав доклад судьи Виничук Л.А., пояснения осужденного Гришина А.А. и его защитника - адвоката Никифорова Е.О., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Жилиной О.И., полагавшей приговор оставить без изменений, судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда

УСТАНОВИЛА:

приговором Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области от 11 июля 2023 года

Гришин Александр Александрович, родившийся (дата) в (адрес), гражданин РФ, со средним профессиональным образованием, в браке не состоящий, не работающий, зарегистрированный по адресу: (адрес), проживающий по адресу: (адрес), судимый:

- 28 сентября 2016 года Ленинским районным судом г. Орска Оренбургской области по ч. 2 ст. 228, ч. 1 ст. 161, п.п. «б, в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в ИК строгого режима с ограничением свободы на срок 7 месяцев, 27 марта                            2020 года освобожден по отбытию основного наказания;

- 13 октября 2020 года Новотроицким городским судом Оренбургской области по ч. 1 ст. 161 УК РФ к наказанию с применением положений                  ст. 70 УК РФ (по совокупности приговоров с наказанием по приговору от 28.09.2016 года) в виде 1 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок               5 месяцев 18 дней, 06 мая 2021 года освобожден по отбытию основного наказания;

- 06 июля 2021 года Ленинским районным судом г. Орска Оренбургской области по ч. 1 ст. 161 УК РФ к наказанию с применением положений ст. 70 УК РФ (по совокупности приговоров с наказанием по приговору от 13.10.2020 года) в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на срок 5 месяцев 18 дней, 08 сентября 2022 года освобожден по отбытию основного наказания (срок отбытого наказания в виде ограничения свободы на момент задержания по настоящему делу на 31 января 2023 года составляет 4 месяца 24 дня, неотбытого – 24 дня);

осужденный:

- 10 мая 2023 года мировым судьей судебного участка № 5 Ленинского района г. Орска Оренбургской области по ч.1 ст. 314 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

осуждён по ч. 1 ст. 158, п. «г» ч.3 ст. 158, ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию:

- по ч.1 ст. 158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 8 месяцев,

- по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ в виде лишения свободы на срок 10 месяцев с ограничением свободы на срок 10 месяцев с установлением предусмотренных ст. 53 УК РФ ограничений и обязанности;

- по ч.2 ст. 228 УК РФ в виде лишения свободы на срок 3 года с ограничением свободы на срок 6 месяцев с установлением предусмотренных ст. 53 УК РФ ограничений и обязанности.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 2 месяца с ограничением свободы на срок 1 год с установлением предусмотренных ст. 53 УК РФ ограничений и обязанности.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района г. Орска Оренбургской области от 10 мая 2023 года назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 3 месяца с ограничением свободы на срок 1 год с установлением предусмотренных ст. 53 УК РФ ограничений и обязанности.

На основании ст. 70, ч. 4 ст. 69 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию в полном объеме присоединена неотбытая часть дополнительного наказания по приговору Ленинского районного суда г. Орска Оренбургской области от 06 июля 2021 года в виде 24 дней ограничения свободы и назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 3 месяца с ограничением свободы на срок 1 год 24 дня с установлением предусмотренных ст. 53 УК РФ ограничений и обязанности, с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена прежней в виде заключения под стражей.

Срок основного наказания в виде лишения свободы постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, срок дополнительного наказания в виде ограничения свободы - со дня освобождения из исправительного учреждения.

Засчитано в срок лишения свободы время содержания Гришина А.А. под стражей по настоящему делу, а также время его содержания под стражей и отбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района г. Орска Оренбургской области от 10 мая 2023 года в общий период с 31 января 2023 года до дня вступления приговора в законную силу, в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день за один день.

Приговором удовлетворен гражданский иск Потерпевший №1, постановлено взыскать с Гришина А.А. в пользу Потерпевший №1                          1417 рублей 24 копеек в счет возмещения материального ущерба, причиненного преступлением.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Приговор постановлен в общем порядке судебного разбирательства.

Гришин А.А. признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества; кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, совершенной с банковского счета, и в незаконном приобретении без цели сбыта наркотических средств, совершенном в крупном размере.

Преступления совершены 12 декабря 2022 года, 30 января 2023 года в г. Оренбурге Оренбургской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании осуждённый Гришин А.А. вину признал полностью.

В апелляционной жалобе осужденный Гришин А.А., не оспаривая виновность и квалификацию преступлений, выражает несогласие с приговором суда ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания. Указывает, что после провозглашения приговора он возместил потерпевшей вред, причиненный преступлением, предусмотренным ч. 1 ст. 158 УК РФ. Просит снизить срок назначенного наказания.

В апелляционной жалобе защитник осужденного Гришина А.А. – адвокат Никифоров Е.О. выражает несогласие с приговором. Полагает, что вмененное осуждённому по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ хищение 547 руб.                                  75 коп., совершенное с банковской карты потерпевшей, не может быть квалифицировано отдельным составом ввиду малозначительности. Данные действия охватываются преступлением, предусмотренным ч. 1 ст. 158 УК РФ, поскольку осужденным было похищено имущество потерпевшей, среди которого находилась и банковская карта. Учитывая сумму, похищенную с банковской карты потерпевшей, несмотря на наличие формального состава преступления, предусмотренного п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ, действия осужденного не могут представлять общественной опасности ввиду малозначительности, сами по себе не могут образовывать по этой причине состав тяжкого преступления. Просит приговор изменить, квалифицировать действия Гришина А.А. по ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 228 УК РФ, прекратить уголовное дело по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ в связи с отсутствием состава преступления, наказание смягчить.

В возражениях на апелляционные жалобы осужденного и его защитника государственный обвинитель Максакова С.С. просит приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционных жалоб, возражений, судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда пришла к следующим выводам.

Осужденным и его защитником не оспариваются виновность и квалификация преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Из приговора следует, что в ходе судебного заседания Гришин А.А. вину признал полностью, от дачи показаний на основании                                          ст. 51 Конституции РФ отказался и подтвердил оглашенные в судебном заседании показания, данные им в ходе предварительного расследования, согласно которым 12 декабря 2022 года около 19 часов он, проходя мимо инфекционной больницы, увидел закрытый автомобиль, в котором никого не было, а на переднем пассажирском сиденье находилась женская сумка, которую решил похитить. Найденным кирпичом он разбил окно со стороны переднего пассажирского сиденья, через разбитое окно вытащил сумку и убежал. Во дворе дома № (адрес) он осмотрел содержимое сумки, в которой находились денежные средства около 500 рублей, скидочные и банковские карты, в том числе именная банковская карта ПАО «Сбербанк». Карты и деньги он забрал, сумку выбросил в подвал данного дома, на такси вернулся в квартиру Свидетель №2, у которого находился до совершения кражи, оттуда поехал в магазин «Красное и Белое», расположенный в районе остановки «Луч», при этом за такси расплатился деньгами, которые похитил из сумки. В магазине «Красное и Белое» он приобрел продукты на сумму около 550 рублей, расплатившись деньгами со счета похищенной банковской картой, понял, что на карте имеются денежные средства, пошел в магазин «Солярис», где выбрал суши на сумму 880 рублей, однако расплатиться похищенной картой ему не удалось, оплата не прошла. Позже выбросил карту в мусоропровод. По пути в комиссионный магазин он был задержан сотрудниками полиции

Также показал, что 30 января 2023 года в мессенджере «Телеграмм» со своего мобильного телефона на сайте «Добрый аптекарь» он заказал наркотическое средство «соль» массой 2 грамма для личного употребления, оплатив 6000 рублей с банковской карты своего друга. Он совместно с ФИО11, который не был осведомлен о его истинном намерении, на такси проехали до указанного в сообщении места с тайником, где подобрал сверток в серой изоляционной ленте, положил в правый карман куртки. Затем пошел по предположительным местам нахождения закладок с наркотиками, где обнаружил еще 3 свертка. Затем был задержан сотрудниками полиции (т.1 л.д.235-237, т. 2 л.д.156-159, 162-165, 175-179, 188-189).

Помимо признательных показаний осужденного, положенных в основу приговора, вина Гришина А.А подтверждается следующими доказательствами:

- показаниями потерпевшей Потерпевший №1, допрошенной в судебном заседании из которых следует, что 12 декабря 2022 года в период с 19:00 часов до 20:00 часов она припарковала автомобиль возле больницы, при этом в машине на заднем сиденье остались ее двое малолетних детей, а её сумка находилась на переднем пассажирском сиденье. Когда она находилась в больнице, сработала сигнализация в машине, поэтому она вышла и обнаружила разбитое окно на стороне переднего пассажирского сиденья, на сиденье лежал кирпич, дети были напуганы, один из них сказал, что упал кирпич. Дети не видели, кто его кинул, поскольку смотрели в телефоне мультфильмы. Она вызвала сотрудников полиции, сообщила о происшедшем мужу. В момент, когда на место прибыли сотрудники ГИБДД ей по телефону пришло уведомление о списании с ее карты денежных средств в магазине «Красное и Белое» на сумму 547 руб., в этот момент она поняла, что пропала ее сумочка, вновь позвонила в полицию. В похищенной сумке находились 2 банковские карты, документы, беспроводные наушники марки «RedmiAirdots 2», деньги в сумме 500 рублей. Позже Гришин В.В. вернул ей 550 руб., принес извинения, сумка с документами ей возращены в ходе следствия, наушники и денежные средства, находившиеся на момент хищения в сумке, банковские карты ей не возвращены;

- показаниями свидетеля ФИО8, допрошенного в судебном заседании, который подтвердил, что в ноябре - декабре 2022 года в вечернее время его супруга, уехавшая в больницу, позвонила ему и сообщила, что в их автомобиле разбили стекло. По прибытию на место увидел разбитое стекло со стороны переднего пассажирского сиденья, а на сиденье лежал кирпич. В это время супруге не телефон пришло смс-оповещение о списании денежных средств. После чего она поняла, что пропала ее сумка с документами, наушниками, деньгами и банковскими картами;

- показаниями свидетеля Свидетель №2, данными в ходе предварительного расследования и оглашенными в судебном заседании по ходатайству государственного обвинителя в соответствии с ч. 1 ст. 281 УПК РФ, из которых следует, что Гришин А.А., проживавший в его квартире, 12 декабря 2022 года в период с 16 часов до 20 часов 30 минут отсутствовал дома. При этом, когда тот ему позвонил около 20 часов 30 минут, то сообщил, что намеревался купить суши, но не получилось из-за заблокированной карты. Вернулся Гришин А.А. 13 декабря 2022 года около 16 часов и рассказал, что с чужой банковской карты снимал денежные средства. (т.1 л.д.167-167);

- показаниями свидетеля Свидетель №6, допрошенного в судебном заседании, из которых следует, что он в ходе проверки по поступившему сообщению о хищении сумки из машины потерпевшая представила выписку о движении денежных средств из приложения «Сбербанк Онлайн» с указанием адреса магазина «Красное и Белое», в котором ему представили для просмотра видеозапись. На изображенном в записи человеке, осуществившем покупку, который был одет в темную одежду с капюшоном и маске, он и другие сотрудники полиции узнали Гришина А.А. Примерно через час его задержали, при этом он сообщил и указал подвал дома, куда выбросил похищенную сумку. Сумка с документами была изъята.

- показаниями свидетеля Свидетель №4, данными им в ходе предварительного расследования и оглашенными в судебном заседании по ходатайству государственного обвинителя в соответствии со ст. 281 УПК РФ, согласно которым он 12 декабря 2022 года в 20:06 час. по принятому заказу в «Яндекс такси», где он работает, отвозил парня худого телосложения, одетого в куртку темного цвета, с (адрес) до магазина «Красное и Белое» по (адрес). За поездку он расплатился наличными деньгами в сумме 50 рублей (т.1 л.д.176-177);

- показаниями свидетеля ФИО9, оглашенными в судебном заседании в соответствии со ст. 281 УПК РФ, согласно которым она подтвердила наличие в магазине «Красное и Белое» по пр. Ленина, д. 63, где она работает, терминала бесконтактной оплаты № 11226367 (т.1 л.д.182);

- показаниями свидетеля Свидетель №3, допрошенной в судебном заседании, которая охарактеризовала своего сына Гришина А.А. с положительной стороны, проживает с 25 ноября 2022 года отдельно. Когда уходил, был одет в черную куртку и черные кроссовки.

Виновность Гришина А.А. также подтверждается совокупностью исследованных письменных доказательств:

- протоколом осмотра места происшествия от 12 декабря 2022 года, согласно которому в ходе осмотра автомобиля «*** регион, установлено, что с правой передней пассажирской стороны разбито окно, на снегу и внутри автомобиля на передних сиденьях обнаружено множество осколков, на переднем сиденье с водительской стороны обнаружен и изъят кирпич, сзади установлено детское кресло. При этом участвующая в осмотре Потерпевший №1 пояснила, что из автомобиля была похищена её сумка с документами, банковскими картами, денежными средствами в размере 500 рублей; в момент хищения в автомобиле находились двое малолетних детей (т.1 л.д.48-52);

- протоколом осмотра места происшествия от 12 декабря 2022 года, согласно которому осмотрено помещение магазина «Красное и Белое» по пр. Ленина, д. 63, в г. Орске, в котором установлены камеры видеонаблюдения, терминалы оплаты № 10442318, № 11226367 (т.1 л.д.59-61);

- протоколом осмотра места происшествия от 13 марта 2023 года, согласно которому осмотрено помещение суши-маркета «Кухня Солнца» по пр. Ленина, д. 66, в г. Орске, в котором установлен терминал оплаты                         № 25304417, камеры видеонаблюдения отсутствуют (т.1 л.д.62-65);

- протоколом осмотра места происшествия от 13 декабря 2022 года, согласно которому в ходе осмотра принадлежащего потерпевшей телефона «Редми 9» установлено, что в приложении «Сбербанк» имеется заблокированная кредитная карта ****4363, и согласно истории операций по которой указана операция по оплате товаров и услуг в магазине «Красное и Белое» на сумму 547 рублей 75 копеек, совершенную 12 декабря 2022 года в 18:15:06 час, которую она не совершала. В ходе осмотра у Потерпевший №1 изъяты справка по операции ПАО «Сбербанк» и выписка по счету «Альфа-банк» за 12 декабря 2022 года. Изъятые предметы и документы осмотрены                   10 марта 2023 года (т. 1 л.д.66-70, 137-155);

- протоколом осмотра места происшествия от 15 декабря 2022 года, согласно которому в ходе осмотра подвального помещения в (адрес) в (адрес), по указанию Гришин А.А., обнаружена и изъята сумка бело-зеленого цвета с находящимися в ней предметами личной гигиены, дисконтной картой «Л?этуаль», лекарственными и косметическими средствами, связкой ключей металлических, паспортом гражданина РФ и водительским удостоверением на имя Потерпевший №1, СНИЛС, двумя картами: «Фикс прайс», «Детский мир», которые 10 марта 2023 года осмотрены (т. 1 л.д.80-84, 137-155);

- протоколом выемки от 10 марта 2023 года, согласно которому у Потерпевший №1 изъяты: мобильный телефон марки «Redmi» свидетельство о регистрации №, которые 10 марта 2023 года осмотрены                           (т. 1 л.д.136, 137-155);

- протоколом осмотра документов от 13 марта 2023 года, согласно которому осмотрены информация ПАО «Сбербанк», содержащая сведения о банковских картах, открытых на имя Потерпевший №1, в том числе кредитной карты №, и выписка по счету данной банковской карты за период с 10 декабря 2022 года по 15 декабря 2022 года, в которой отражены сведения об операции за 12 декабря 2022 года в 18.15 час. - покупка на сумму 547 рублей 75 копеек через терминал оплаты № 11226367 в торговой точке «KRASNOE BELOE» (т. 1 л.д.186-190);

- заключением эксперта от 15 декабря 2022 года                                                    № 1502.12.2022, согласно которому рыночная стоимость по состоянию                               на 12 декабря 2022 года сумки фирмы «MolattiMorro» составляет 2676 рублей 74 копейки, беспроводных наушников марки «RedmiAirdots 2» – 917 рублей 24 копейки (т. 1 л.д.198-203);

- протоколом выемки от 01 марта 2023 года, согласно которому в кабинете № 39 ОП №1 МУ МВД России «Орское» у свидетеля Свидетель №6 изъят мобильный телефон марки «Apple» модели «IPhone 12», с которого в ходе осмотра скопирована на оптический диск видеозапись от 12 декабря 2022 года в магазине «Красное и Белое» по (адрес) (т. 1 л.д. 209-210, 211-212);

- протоколами осмотров от 01 и 10 марта 2023 года, согласно которым осмотрена в ходе осмотра изъятой с телефона Свидетель №6 видеозаписи, установлено, что изображен монитор компьютера, на котором воспроизводится видеозапись. На данной записи изображен парень, одетый в куртку темного цвета с капюшоном, брюки темного цвета спортивного типа, с капюшоном на голове, защитной маской на лице темного цвета, кроссовки черного цвета с белыми полосками, подходит к холодильнику, наклоняется, берет напитки, смотрит по сторонам, находящийся в другой руке мобильный телефон убирает в левый карман своей куртки, на этом видеозапись заканчивается. Участвующий в осмотре Гришин А.А. в присутствии защитника пояснил, что парень на видеозаписи – это он, расплачивался денежными средствами при помощи похищенной банковской картой на сумму 547 рублей 75 копеек (т. 1 л.д. 216-218, 220-223).

По эпизоду приобретения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, помимо признательных показаний Гришина А.А., его вина подтверждается доказательствами, в том числе письменными, исследованными в судебном заседании: показаниями свидетелей ФИО10, Свидетель №10,, Свидетель №9, ФИО11, ФИО12, а также постановлением о предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности от 30 января 2023 года, протоколами осмотра мест происшествия от 30 января 2023 года, справкой об исследовании от 31 января 2023 года, заключением эксперта от 15 февраля 2023 года № Э5/2-83                        от 31 января 2023 года, протоколом осмотра предметов от 03 марта                                              2023 года, копией акта от 30 января 2023 года № 672, другими письменными доказательствами.

Анализируя приведенные показания потерпевшей, свидетелей, судебная коллегия соглашается с выводами суда о том, что их показания являются полными, последовательными, непротиворечивыми, достаточными для установления юридически значимых моментов произошедших событий, находятся в логической взаимосвязи, как между собой, так и другими доказательствами, исследованными судом, в связи с чем, обоснованно взяты за основу приговора. Данных о том, что вышеуказанные лица оговорили осужденного или имели заинтересованность в исходе дела, не имеется.

Судебная коллегия считает, что вышеизложенные доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, согласуются между собой и другими материалами дела, дополняют друг друга, являются относимыми, допустимыми и достоверными, а в своей совокупности достаточными для признания вины осужденного.

Вышеуказанные экспертизы проведены в специализированном экспертном учреждении, лицами, имеющим необходимый практический опыт и стаж экспертной работы, нарушений закона при их проведении не допущено, поэтому оснований не доверять данным доказательствам у судебной коллегии не имеется.

Суд полно, всесторонне и объективно исследовал собранные доказательства и дав им надлежащую оценку, верно квалифицировал действия Гришина А.А. по ч. 1 ст. 158 УК РФ как кража, то есть тайное хищение чужого имущества; по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств, совершенное в крупном размере.

Квалифицирующий признак «в крупном размере» нашел свое подтверждение согласно исследованным в ходе судебного заседания заключению эксперта, справке об исследовании.

В апелляционных жалобах вина осужденного и квалификация преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 228 УК РФ, не оспариваются.

Вместе с тем доводы защитника в части квалификации действий Гришина А.А. по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ заслуживают внимания.

Как верно установлено судом, Гришин А.А. 12 декабря 2022 года в период с 19:00 часов до 19:47 часов разбил найденным кирпичом стекло передней пассажирской двери автомобиля марки «CHEVROLET KLAN» с государственным регистрационным знаком Х 878 ХУ 56 региона и через разбитое окно похитил принадлежащую Потерпевший №1 сумку, в которой находилась, в том числе, банковская карта. Позже в этот же день, около 20:16 часов Гришин А.А. расплатился с помощью банковской карты, принадлежащей Потерпевший №1, за продукты в магазине «Красное и Белое», похитив тем самым с банковского счета потерпевшей 547 рублей 75 копеек.

Согласно положениям ч. 2 ст. 17 УК РФ идеальной совокупностью признается одно действие или бездействие, содержащее признаки преступлений, предусмотренных двумя или более статьями Уголовного кодекса РФ.

В данном случае Гришиным А.А. совершено одно деяние, формально образующее идеальную совокупность преступлений, предусмотренных                      ч. 1 ст. 158 УК РФ и п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ.

При этом судебная коллегия считает, что действия Гришина А.А. по хищению денежных средств с банковского счета в сумме 547 рублей                         75 копеек малозначительны, поскольку при решении вопроса о привлечении лица к уголовной ответственности необходимо иметь в виду, что по смыслу закона деяние, формально подпадающее под признаки того или иного вида преступления, должно представлять собой достаточную степень общественной опасности, которая свидетельствует о способности деяния причинить существенный вред общественным отношениям.

В соответствии с ч. 2 ст. 14 УК РФ не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от (дата) N 1162-О, приведенная норма позволяет отграничить преступления от иных правонарушений и направлена на реализацию принципа справедливости, в соответствии с которым наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного. Тем самым обеспечивается адекватная оценка правоприменителями степени общественной опасности деяния, зависящая от конкретных обстоятельств содеянного, в качестве которых могут учитываться, в том числе размер вреда и тяжесть наступивших последствий.

Признавая Гришина А.А. виновным в хищении чужого имущества с банковского счета, суд не принял во внимание все фактические обстоятельства дела, из которых следует, что Гришин А.А. совершил хищение сумки потерпевшей и с помощью находящейся в этой сумке банковской карты произвел оплату товаров на сумму 547 рублей 75 копеек. При этом суд не дал должной оценки тому, что существенного вреда общественным отношениям эти действия осужденного не причинили.

Анализ обстоятельств совершенного Гришиным А.А. деяния небольшой объем материального ущерба, отсутствие в материалах дела доказательств того, что его действия причинили существенный вред потерпевшей, не позволяют сделать однозначный вывод о том, что содеянное Гришиным А.А. обладает признаками достаточной общественной опасности, которая позволила бы признать содеянное преступлением.

Размер похищенных денежных средств образует состав преступления только при наличии квалифицирующих признаков кражи, мошенничества, присвоения или растраты. Однако наличие квалифицирующего признака, предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, само по себе не исключает возможность применения положений ч. 2 ст. 14 УК РФ.

В показаниях потерпевшей отсутствуют сведения о том, что действиями Гришина А.А. ей причинен значительный материальный ущерб, что она была поставлена в трудную жизненную ситуацию и тяжелое материальное положение.

Таким образом, учитывая малозначительность действий Гришина А.А. по хищению денежных средств с банковского счета, судебная коллегия считает, что действия Гришина А.А. подлежат квалификации по                              ч. 1 ст. 158 УК РФ, а его осуждение по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ необходимо исключить как излишне вмененное.

Психическое состояние осужденного Гришина А.А. судом проверено, с учетом заключения судебно-психиатрической комиссии экспертов                                     от 09 марта 2023 года № 200 он обоснованно признан вменяемым.

Вопреки доводам апелляционных жалоб суд, назначая Гришину А.А. наказание, руководствовался требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного, смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, а также влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Судом обосновано учтены в качестве обстоятельств, смягчающих наказание осуждённого, по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 228 УК РФ, признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья ввиду наличия заболеваний, наличие заболевания и инвалидности у матери, которой он оказывал посильную помощь; активное способствование раскрытию и расследованию преступления, добытого в результате преступления розыску имущества (по ч. 1 ст. 158 УК РФ). Кроме того, по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 158 УК РФ, в качестве смягчающего наказание обстоятельства верно учтено принесение извинений потерпевшей, частичное возмещение ущерба в виде возвращения сумки с документами и возмещение 550 рублей.

Также судом приняты во внимание сведения, характеризующие личность осужденного, указанные в приговоре.

Все заслуживающие внимания обстоятельства, установленные судом на момент постановления приговора, учтены в полном объеме при решении вопроса о назначении наказания. Иных смягчающих наказание обстоятельств судом первой инстанции не установлено и не представлено в суд апелляционной инстанции.

Вопреки доводам жалобы осужденного оснований для признания в соответствии с п. «к» ст. 61 УК РФ смягчающим обстоятельством возмещение причиненного преступлением ущерба не имеется, поскольку материалы не содержат сведений о полном возмещении причиненного потерпевшей ущерба, потерпевшая поддержала иск на сумму похищенного и невозвращенного имущества из сумочки. Кроме того, как следует из извещения потерпевшей, последняя указала, что вред ей не возмещен.

Обстоятельством, отягчающим наказание, судом обосновано признан рецидив преступлений, который относительно преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ является опасным, в соответствии с п.п. « а,б» ч. 2 ст. 18 УК РФ.

С учетом данных о личности осужденного, а также характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, суд обоснованно пришел к выводу о назначении Гришину А.А. наказания в виде лишения свободы без применения ст. 73 УК РФ, поскольку по делу не установлено других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступлений. Необходимость назначения наказания суд мотивировал в приговоре, и судебная коллегия не находит оснований для их опровержения.

Обсуждая вопрос о назначении Гришину А.А. наказания, суд первой инстанции обоснованно указал на наличие отягчающего наказание обстоятельства в виде рецидива преступлений и пришел к выводу о необходимости применении при назначении наказания по ч. 2 ст. 228 УК РФ правил ч. 3 ст. 68 УК РФ, предусматривающих, что при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК РФ, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в п. 35 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" и, исходя из смысла п. п. 3, 4 ст. 307 УПК РФ, суд обязано мотивировать применение норм, ограничивающих срок или размер наказания определенной частью наиболее строгого наказания, в описательно-мотивировочной части приговора.

Согласно ч. 2 ст. 68 УК РФ, срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ.

Вместе с тем, вопрос о назначении по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказания с учетом положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, при наличии по делу условий для этого, в виде совокупности смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УК РФ, суд первой инстанции не обсудил, фактически не высказал своих суждений относительного того, почему при наличии установленной совокупности смягчающих наказание обстоятельств, достаточных для применения положений ч. 3 ст. 68 УК РФ при назначении наказания по ч. 2 ст. 228 УК РФ, относящихся и к преступлению, квалифицированному по ч. 1 ст. 158 УК РФ, в отношении Гришина А.А. невозможно применить положения ч. 3 ст. 68 УК РФ о назначении наказания менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого наказания, предусмотренного за совершенное преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, но в пределах санкции этой статьи.

С учетом совокупности указанных выше смягчающих наказание обстоятельств, тяжести этого преступления судебная коллегия полагает необходимым и при назначении Гришину А.А. наказания по ч. 1 ст. 158 УК РФ применить положения ч. 3 ст. 68 УК РФ.

На основании положений ч. 3 ст. 68 УК РФ и с учетом изложенного, назначенное Гришину А.А. по ч. 1 ст. 158 УК РФ подлежит смягчению.

Правовые основания для применения положений ч. 1 ст. 62,                                    ч. 6 ст. 15 УК РФ отсутствуют ввиду наличия отягчающего наказание обстоятельства. Кроме того по преступлению, предусмотренному                                  ч. 1 ст. 158 УК РФ, отсутствуют основания для изменения категории преступления, поскольку данное преступление является небольшой тяжести.

Судебная коллегия, как и суд первой инстанции, не усматривает исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, поведением осужденного и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенных преступлений, дающих основания для применения положений ст. 64 УК РФ. Установленная судом совокупность смягчающих обстоятельств не влечет безусловного признания её исключительной.

Судом обоснованно не установлено оснований для применения в отношении осужденного положений ст. 53.1 УК РФ.

Суд обоснованно не назначил по ч. 2 ст. 228 УК РФ дополнительное наказание в виде ограничения свободы с приведением мотивов принятого решения.

Окончательное наказание верно назначено с применением                                       ч.ч. 3-5 ст. 69, ст. 70 УК РФ.

При этом, суд ошибочно произвел зачет наказания, отбытого по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района                      г. Орска Оренбургской области от 10 мая 2023 года.

По настоящему делу Гришин А.А. задержан 31 января 2023 года и в этот же день заключен под стражу, срок которой неоднократно продлевался. Приговором мера пресечения Гришину А.А. в виде заключения под стражей сохранена до вступления приговора в законную силу.

Поэтому, учитывая содержащиеся в п. 55 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" разъяснения, суд верно, в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, произвел зачет задержания Гришина А.А. и нахождение его под стажей по настоящему делу в период с 31 января 2023 года до вступления приговора в законную силу, из расчета из расчета один день за один день.

Вместе с тем, поскольку указанный период времени с 31 января 2023 года до дня вступления настоящего приговора в законную силу поглощает время с 10 мая 2023 года, когда Гришин А.А. по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района г. Орска Оренбургской области от 10 мая 2023 года заключен под стражу, то оснований для повторного зачета в срок наказания этого периода времени не имеется.

Решение о зачете в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ в срок лишения свободы наказания, отбытого по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района г. Орска Оренбургской области от 10 мая 2023 года, является необоснованным, в связи с чем приговор подлежит изменению на основании п. 3 ст. 389.15 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона.

Вид исправительного учреждения – исправительная колония строгого режима – верно назначен в соответствии с требованиями п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Объективных данных о том, что Гришин А.А. по каким-либо причинам, в том числе по состоянию здоровья, не может отбывать наказание в виде лишения свободы, в материалах дела не имеется, суду первой и апелляционной инстанций не представлено.

Вопросы о гражданских исках и вещественных доказательствах судом рассмотрены правильно в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Октябрьского районного суда г. Орска Оренбургской области                        от 11 июля 2023 года в отношении Гришина Александра Александровича изменить.

    Исключить из приговора осуждение Гришина Александра Александровича по п. «г» ч. 3 ст. 158 УК РФ как излишне вмененное.

Исключить из приговора указание суда о зачете Гришину А.А. отбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка                             № 5 Ленинского района г. Орска Оренбургской области от 10 мая 2023 года.

    Смягчить Гришину Александру Александровичу наказание, назначенное по ч. 1 ст. 158 УК РФ в виде лишения свободы, до 7 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 228 УК РФ, назначить Гришину Александру Александровичу наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 1 месяц с ограничением свободы на срок 6 месяцев, установить следующие ограничения: не выезжать за пределы территории муниципального образования, в котором осужденный будет проживать после отбывания лишения свободы, не изменять место жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, с возложением обязанности являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, 2 раза в месяц для регистрации.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка № 5 Ленинского района                           г. Орска Оренбургской области от 10 мая 2023 года, назначить Гришину Александру Александровичу наказание в виде лишения свободы на срок                    3 года 2 месяца с ограничением свободы на срок 6 месяцев с установлением следующих ограничений: не выезжать за пределы территории муниципального образования, в котором осужденный будет проживать после отбывания лишения свободы, не изменять место жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, с возложением обязанности являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, 2 раза в месяц для регистрации.

    На основании ст. 70, ч. 4 ст. 69 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию полностью присоединить неотбытую часть дополнительного наказания по приговору Ленинского районного суда                           г. Орска Оренбургской области от 06 июля 2021 года в виде 24 дней ограничения свободы и назначить Гришину Александру Александровичу окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 2 месяца с ограничением свободы на срок 6 месяцев 24 дня с установлением следующих ограничений: не выезжать за пределы территории муниципального образования, в котором осужденный будет проживать после отбывания лишения свободы, не изменять место жительства без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, с возложением обязанности являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы, 2 раза в месяц для регистрации, с отбыванием основного наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор в отношении Гришина А.А оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, предусмотренном гл. 47.1 УПК РФ, в Шестой кассационный суд общей юрисдикции, через суд первой инстанции, в течение 6 месяцев со дня оглашения апелляционного определения, а осужденным, содержащимся под стражей в тот же срок со дня вручения ему копии решений вступивших в законную силу. В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении, путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции.

Осужденный вправе ходатайствовать о личном участии в суде кассационной инстанции.

Председательствующий                                           Л.А. Виничук

Судьи                                                                         Е.А. Трунова

                                                                          Т.Е.Казимов