Решение по делу № 22-2628/2020 от 26.03.2020

Председательствующий: Шиверская О.А.                Дело № 22-2628/2020

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Красноярск                                02 июня 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего судьи Дубыниной Н.А.

судей Симашкевич С.В., Кундрюковой Е.В.

с участием прокурора Красноярской краевой прокуратуры Семеновой А.Е.

адвоката Зырянова А.А.

при секретаре Кальмбах С.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании 02 июня 2020 года

уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Центрального района г. Красноярска Скульского К.Е. на приговор Центрального районного суда г. Красноярска от 25 февраля 2020 года, которым

Курманов Р.Р., <данные изъяты>, ранее судимый:

1) 20 июля 2010 года Кировским районным судом г. Красноярска (с учетом изменений, внесенных постановлением от 14 января 2013 года) по ч. 1 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 – ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30 – п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 8 месяцам лишения свободы. По постановлению Советского районного суда г. Красноярска от 25 октября 2013 года освобожден условно-досрочно 05 ноября 2013 года на не отбытый срок 4 месяца 22 дня,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии со ст. 73 УК РФ наказание постановлено считать условным с испытательным сроком в 3 года.

На Курманова Р.Р. в период испытательного срока возложены обязанности: встать на учет в уголовно-исполнительную инспекцию по месту жительства; являться на регистрацию в строго установленный специализированным органом срок; не менять постоянного места жительства без уведомления указанного специализированного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Красноярского краевого суда Симашкевич С.В., выступление адвоката Зырянова А.А. в интересах осужденного Курманова Р.Р., возражавшего против удовлетворения апелляционного представления, мнение прокурора отдела Красноярской краевой прокуратуры Семеновой А.Е., поддержавшей доводы апелляционного представления и просившей об изменении приговора по доводам представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Курманов Р.Р. осужден за незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотического средства – гашиш (анаша, смола каннабиса), массой 3,92 грамма, в значительном размере, незаконные приобретение, хранение без цели сбыта психотропного вещества, которое содержит в своем составе амфетамин, массой не менее 1,606 грамм, в крупном размере, совершенные в период с 13 по 14 августа 2019 года в г. Красноярске, при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Центрального района г. Красноярска Скульский К.Е. просит приговор суда от 25 февраля 2020 года изменить, в описательно-мотивировочной части приговора указать на наличие в действиях Курманова Р.Р. опасного рецидива преступлений; исключить из приговора указание на применение ст. 73 УК РФ. Указывает, что приговор является чрезмерно мягким. Не оспариваются доказанность вины Курманова Р.Р. и квалификация его действий. Курманов Р.Р. имеет судимость по приговору от 20 июля 2010 года, в том числе за особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы, совершил тяжкое преступление, поэтому в соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений, установленный в его действиях, является опасным. В силу п. «в» ч. 1 ст. 73 УК РФ при опасном рецидиве преступлений условное осуждение не может быть назначено.

На апелляционное представление адвокатом Зыряновым А.А. в интересах осужденного Курманова Р.Р. поданы возражения, а которых указывается на то, что приговор является законным и обоснованным, назначенное наказание справедливым. Государственный обвинитель в прениях также просил о назначении наказания с применением ст. 73 УК РФ. Просит приговор суда от 25 февраля 2020 года оставить без изменения, а апелляционное представление без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, возражений адвоката на апелляционное представление, выслушав объяснения сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Курманова Р.Р. рассмотрено в соответствии с положениями Главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии подсудимого с предъявленным обвинением.

В судебном заседании осужденный Курманов Р.Р. вину признал полностью, согласился с предъявленным обвинением, и совместно с защитником поддержали заявленное им ходатайство о постановлении приговора в особом порядке, без проведения судебного разбирательства.

Виновность осужденного Курманова Р.Р. в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ установлена и подтверждается совокупностью представленных органами предварительного следствия доказательств.

С учетом заключения судебно-психиатрической экспертизы № 5485/д от 02 декабря 2019 года, согласно которой Курманов Р.Р. психическим расстройством не страдал и не страдает, мог и может осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий и руководить ими, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что Курманова Р.Р. во время совершения инкриминируемого преступления и в настоящее время необходимо считать вменяемым и способным нести уголовную ответственность.

Действия осужденного Курманова Р.Р. судом правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере, незаконные приобретение, хранение без цели сбыта психотропных веществ, в крупном размере.

Наказание осужденному Курманову Р.Р. назначено с учетом требований ст. ст. 6, 43, 60, 62 ч. 5 УК РФ.

Суд первой инстанции обоснованно не нашел оснований для применения ч. 6 ст. 15 УК РФ, учитывая при этом фактические обстоятельства преступления, степень его общественной опасности, наличие отягчающего обстоятельства.

В соответствии с ч. ч. 1, 2 ст. 61 УК РФ суд первой инстанции в качестве смягчающих обстоятельств правильно учел осужденному Курманову Р.Р.: полное признание вины, раскаяние в содеянном, написание чистосердечного признания, состояние здоровья, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Наказание Курманову Р.Р. за содеянное назначено с учетом характера и степени общественной опасности преступления, относящегося к категории тяжких, всех обстоятельств дела, данных о личности осужденного, который характеризуется и по месту жительства и по месту работы положительно, состоит в браке, трудоустроен, его возраст, нахождение супруги в состоянии беременности, наличие многочисленных благодарственных писем, дипломов, грамот, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, совокупности смягчающих обстоятельств, наличия отягчающего обстоятельства.

Обстоятельством, отягчающим наказание осужденного Курманова Р.Р., предусмотренным п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ судом первой инстанции правильно установлен рецидив преступлений. Оснований для назначения Курманову Р.Р. наказания с учетом положений ст. 64 УК РФ, судом первой инстанции установлено не было и судебная коллегия таковых не усматривает, так как не установлено исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления.

Выводы суда о назначении Курманову Р.Р. наказания в виде лишения свободы в приговоре должным образом мотивированы, с учетом характера и степени общественной опасности преступления, данных о личности осужденного.

Суд первой инстанции, также правильно, с учетом личности осужденного, пришел к выводу о возможности не применять к осужденному дополнительные наказания в виде ограничения свободы и штрафа.

Оснований для назначения осужденному Курманову Р.Р. наказания с применением положений ч. 3 ст. 68 УК РФ суд первой инстанции не усмотрел, не находит таких оснований и суд апелляционной инстанции. При этом назначение наказания с применением положений ч. 3 ст. 68 УК РФ является правом суда, а не обязанностью. Назначение наказания с применением положений ч. 2 ст. 68 УК РФ в приговоре мотивировано, с данными выводами судебная коллегия соглашается.

Вместе с тем, приговор в отношении Курманова Р.Р. подлежит изменению по следующим основаниям.

Положения ст. 389.20 УПК РФ наделяют суд апелляционной инстанции полномочием изменить приговор или иное решение, принятое судом первой инстанции, при этом он вправе при наличии соответствующего повода усилить осужденному наказание или применить в отношении него уголовный закон о более тяжком преступлении.

Согласно ч. 2 ст. 43 УК РФ наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

В соответствии с ч. 1 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей особенной части Уголовного кодекса РФ, и с учетом положений общей части Уголовного кодекса РФ.

В качестве одного из смягчающих обстоятельств при назначении наказания Курманову Р.Р. суд первой инстанции учел: наличие на иждивении двоих несовершеннолетних детей, в воспитании и материальном содержании которых он принимает участие. Однако, на момент совершения преступления двое несовершеннолетних детей являлись малолетними, а на момент апелляционного рассмотрения дела у Курманова Р.Р. 28 мая 2020 года родились еще двое детей, при этом беременность супруги осужденного не учитывалась судом первой инстанции в качестве смягчающего обстоятельства.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает уточнить приговор указанием на признание смягчающим обстоятельством наличие на иждивении осужденного четверых малолетних детей, в связи с чем наказание Курманову Р.Р. снизить.

Как верно указано в апелляционном представлении, вид рецидива судом первой инстанции определен не верно по ч. 1 ст. 18 УК РФ, так как в соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ в действиях Курманова Р.Р. усматривается опасный рецидив преступлений, поскольку он, будучи осужденным, в том числе за умышленное особо тяжкое преступление к лишению свободы, осужден за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Допущенное судом первой инстанции нарушение закона возможно устранить в суде апелляционной инстанции.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым дополнить описательно-мотивировочную часть приговора указанием о том, что рецидив, установленный в действиях Курманова Р.Р., является опасным в соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ.

Дополнение описательно-мотивировочной части приговора указанием на вид рецидива преступлений не влечет усиление осужденному наказания, поскольку в апелляционном представлении вопрос об этом не ставится и само по себе указание на вид рецидива не является безусловным основанием к усилению наказания.

Кроме того, судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления об отсутствии оснований для применения ст. 73 УК РФ и назначения в связи с этим чрезмерно мягкого наказания.

Суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу о возможности назначения наказания осужденному Курманову Р.Р. с применением ст. 73 УК РФ, поскольку суд не учел положения п. «в» ч. 1 ст. 73 УК РФ, в соответствии с которыми условное осуждение не назначается при опасном рецидиве. В действиях Курманова Р.Р. установлен рецидив преступлений, который является опасным.

Доводы адвоката Зырянова А.А. о правильном назначении наказания Курманову Р.Р. с применением ст. 73 УК РФ, являются несостоятельными, поскольку условное осуждение не может быть назначено Курманову Р.Р. в силу прямого запрета, указанного в п. «в» ч. 1 ст. 73 УК РФ.

Вопреки доводам адвоката Зырянова А.А., мнение прокурора, высказанное в суде первой инстанции, о назначении Курманову Р.Р. наказания с применением ст. 73 УК РФ, не является для суда обязательным.

При данных обстоятельствах судебная коллегия полагает изменить приговор суда, исключив из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на назначение Курманову Р.Р. наказания с применением ст. 73 УК РФ и с возложением обязанностей.

В силу п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ судебная коллегия полагает отбывание наказания осужденному Курманову Р.Р. определить в исправительной колонии строгого режима, поскольку им совершено тяжкое преступление, в его действиях установлен опасный рецидив преступлений и ранее осужденный отбывал наказание в виде реального лишения свободы.

В целях исполнения приговора судебная коллегия полагает необходимым изменить осужденному Курманову Р.Р. меру пресечения подписку о невыезде и надлежащим поведении на заключение под стражу. В данном случае срок наказания для осужденного будет исчисляться со дня фактического задержания и взятия под стражу.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, как в ходе предварительного расследования, так и в ходе судебного разбирательства, ставящих под сомнение законность, обоснованность и справедливость приговора, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах отсутствуют основания для других изменений, а также для отмены приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.19, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Центрального районного суда г. Красноярска от 25 февраля 2020 года в отношении Курманова Р.Р. изменить:

Уточнить описательно-мотивировочную часть указанием на признание смягчающим обстоятельством наличие на иждивении четверых малолетних детей.

Уточнить описательно-мотивировочную часть указанием о том, что рецидив, установленный в действиях Курманова Р.Р., является опасным в соответствии с п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ.

Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей указание на назначение Курманову Р.Р. наказания с применением ст. 73 УК РФ и с возложением обязанностей.

Курманову Р.Р. по ч. 2 ст. 228 УК РФ снизить наказание до 3 лет 4 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Меру пресечения Курманову Р.Р. подписку о невыезде и надлежащем поведении изменить на заключение под стражу.

Срок наказания Курманову Р.Р. исчислять с момента фактического задержания.

В остальной части этот же приговор – оставить без изменения.

Вступившие в законную силу приговор и апелляционное определение могут быть обжалованы в кассационном порядке по правилам главы 471 УПК РФ.

Председательствующий:

Судьи: