Решение по делу № 22-2822/2019 от 19.06.2019

Судья Сараева Е.В. дело № 22-2822/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Волгоград 16 июля 2019 года

Волгоградский областной суд в составе:

председательствующегосудьи Епифановой А.Н.,

судей Коноваловой Ю.Ю., Булычева П.Г.,

при секретаре Гребенниковой Н.В.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Волгоградской области Цой М.И.,

защитника осуждённого Емельяненко С.А. - адвоката Серебряковой Х.Н. (действующей на основании соглашения),представившей ордер№ <...> от 16 июля 2019 года и удостоверение № <...> от 9 января 2003 года,

рассмотрел в открытом судебном заседании от 16 июля 2019 года апелляционное представление государственного обвинителя по делу - старшего помощника прокурора Краснооктябрьского района г. Волгограда Закатовой И.Н. и апелляционную жалобу защитника осуждённого Емельяненко С.А. – адвоката Серебряковой Х.Н. на приговор Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 20 мая 2019 года, в соответствии с которым

Емельяненко С. А., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> края, гражданин РФ, состоящий в браке, иждивенцев не имеющий, неработающий, зарегистрированный по адресу: <адрес>, проживающий по адресу:
<адрес>, судимый: 1) по приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 10 марта 2015 года по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 160 УК РФ (16 преступлений), ч. 1 ст. 201 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, ст. 73 УК РФ, к 3 годам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, с лишением права заниматься организационно-распорядительной и административно – хозяйственной деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства сроком на 2 года 6 месяцев. Апелляционным определением Волгоградского областного суда от 12 ноября 2015 года приговор суда изменён: исключено указание на назначение наказания с применением ст. 73 УК РФ, назначенное Емельяненко С.А. наказание в виде 3 лет лишения свободы постановлено отбывать в исправительной колонии общего режима; 2) по приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 4 июля 2017 года по ч. 3 ст. 159 УК РФ (11 преступлений), ч. 4 ст. 159 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ, с учётом апелляционного определения Волгоградского областного суда от 28 августа 2017 года к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима,

осуждён:

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (преступление от 5 октября 2015 года) к 2 годам лишения свободы, с применением ч. 3 ст. 47 УК РФ, с лишением права заниматься организационно-распорядительной и административно-хозяйственной деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства сроком на 1 год;

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (преступление от 9 октября 2015 года) к 2 годам лишения свободы, с применением ч. 3 ст. 47 УК РФ, с лишением права заниматься организационно-распорядительной и административно-хозяйственной деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства сроком на 1 год;

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (преступление от 13 октября 2015 года) к 2 годам лишения свободы, с применением ч. 3 ст. 47 УК РФ, с лишением права заниматься организационно-распорядительной и административно-хозяйственной деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства сроком на 1 год;

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (преступление от 23 октября 2015 года) к 2 годам лишения свободы, с применением ч. 3 ст. 47 УК РФ, с лишением права заниматься организационно-распорядительной и административно-хозяйственной деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства сроком на 1 год;

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (преступление от 27 октября 2015 года) к 2 годам лишения свободы, с применением ч. 3 ст. 47 УК РФ, с лишением права заниматься организационно-распорядительной и административно-хозяйственной деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства сроком на 1 год;

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (преступление от 6 ноября 2015 года) к 2 годам лишения свободы, с применением ч. 3 ст. 47 УК РФ, с лишением права заниматься организационно-распорядительной и административно-хозяйственной деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства сроком на 1 год;

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (преступление от 10 ноября 2015 года) к 2 годам лишения свободы, с применением ч. 3 ст. 47 УК РФ, с лишением права заниматься организационно-распорядительной и административно-хозяйственной деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства сроком на 1 год;

- по ч. 3 ст. 159 УК РФ (преступление от 12 ноября 2015 года) к 2 годам лишения свободы, с применением ч. 3 ст. 47 УК РФ, с лишением права заниматься организационно-распорядительной и административно-хозяйственной деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства сроком на 1 год;

В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ, путём частичного сложения назначенных наказаний, назначено Емельяненко С.А. наказание в виде 4 лет лишения свободы, с применением ч. 3 ст. 47 УК РФ, с лишением права заниматься организационно-распорядительной и административно-хозяйственной деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства сроком на
1 год 6 месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору, и наказания, назначенного по приговору Краснооктябрьского районного суда
г. Волгограда от 4 июля 2017 года, окончательно назначено Емельяненко С.А. наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с применением ч. 3 ст. 47 УК РФ, с лишением права заниматься организационно-распорядительной и административно-хозяйственной деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства сроком на 1 год 6 месяцев.

Избрана в отношении Емельяненко С.А. мера пресечения в виде заключения под стражу.

Срок отбытия наказания Емельяненко С.А. постановлено исчислять с 20 мая 2019 года.

Зачтено Емельяненко С.А. в срок отбывания наказания в виде лишения свободы наказание, отбытое по приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 4 июля 2017 года, то есть с 4 июля 2017 года по 3 марта 2019 года включительно, а также в соответствии с п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Емельяненко С.А. в ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Волгоградской области с 4 марта 2019 года по день вступления приговора в законную силу из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешён вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Коноваловой Ю.Ю. по обстоятельствам дела, доводам апелляционного представления и апелляционной жалобы, выслушав прокурора Цой М.И., поддержавшую апелляционное представление, просившую изменить приговор в соответствии с его доводами, в остальной части оставить приговор без изменения, а апелляционную жалобу защитника осуждённого – без удовлетворения, защитника осуждённого Емельяненко С.А. – адвоката Серебрякову Х.Н., просившую изменить приговор по доводам апелляционной жалобы, суд

у с т а н о в и л:

по приговору суда Емельяненко С.А. признан виновным в мошенничестве, то есть в хищении чужого имущества путём обмана, в крупном размере (8 преступлений).

Преступления совершены в Краснооктябрьском районе г. Волгограда при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Осуждённый Емельяненко С.А. вину в совершении преступлений признал.

В апелляционном представлении государственный обвинитель по уголовному делу – старший помощник прокурора Краснооктябрьского района г. Волгограда Закатова И.Н., не оспаривая выводы суда о виновности осуждённого и правильности квалификации его действий, просит приговор изменить: зачесть Емельяненко С.А. в окончательное наказание в виде лишения свободы, назначенное по настоящему приговору, срок наказания, отбытого им по приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 10 марта 2015 года, то есть с 12 ноября 2015 года по 3 июля 2017 года включительно, а также время его задержания и нахождения под домашним арестом по приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 10 марта 2015 года, то есть с 17 апреля 2014 года по 10 марта 2015 года включительно, из расчёта 1 день задержания за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, 1 день домашнего ареста - за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор оставить без изменения. В обоснование указывает, что требования ст. 297 УПК РФ и ч. 5 ст. 69 УК РФ судом выполнены не в полном объёме. Так, суд зачёл Емельяненко С.А. в окончательное наказание в виде лишения свободы, назначенное по настоящему приговору, наказание, отбытое последним по приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 4 июля 2017 года, то есть период с 4 июля 2017 года по 3 марта 2019 года включительно. Вместе с тем, согласно приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 4 июля 2017 года в срок отбывания наказания по нему Емельяненко С.А. также зачтён период наказания, отбытого им по приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 10 марта 2015 года, то есть с 12 ноября 2015 года по 3 июля 2017 года включительно, а также время нахождения его под домашним арестом с учётом задержания по приговору Краснооктябрьского районного суда города Волгограда от 10 марта 2015 года, то есть с 17 апреля 2014 года по 10 марта 2015 года включительно. В связи с чем указанные периоды отбытого Емельяненко С.А. наказания по приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 4 июля 2017 года при определении судом наказания по настоящему приговору по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание не зачтены, что является основанием для изменения приговора в связи с неправильным применением уголовного закона, нарушением уголовно-процессуального закона.

В апелляционной жалобе защитник осуждённого Емельяненко С.А. – адвокат Серебрякова Х.Н., не оспаривая виновность Емельяненко С.А. и квалификацию содеянного, просит изменить приговор и снизить размер назначенного Емельяненко С.А. наказания. В обоснование указывает, что приговор не соответствует ст.ст. 6, 60 УК РФ, ст. 7 УПК РФ. Так, Емельяненко С.А. заявил ходатайство о рассмотрении дело в особом порядке судебного разбирательства, однако, перед прениями, по инициативе государственного обвинения, суд перешёл к рассмотрению уголовного дела в общем порядке, что не было связано с личностью подсудимого, который признал обвинение. В связи с чем высказывает мнение о необходимости применения общих правил назначения наказания, которые предписывают учитывать как наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных п.п. «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, так и возможное наличие иных обстоятельств, в том числе исключительных смягчающих. Считает, что при таких обстоятельствах суд вправе и обязан при наличии к тому оснований назначить наказание также в пределах 2/3 от наиболее строгого, что не противоречит определению Конституционного Суда РФ от 24 сентября 2013 года № 1474-0. Считает, что при определении меры наказания суд первой инстанции не принял в должной мере во внимание обстоятельства, смягчающие наказание, и данные о личности осуждённого, который социально обустроен, работал и характеризуется положительно. Полагает, что перечисленные обстоятельства свидетельствуют о необходимости смягчения наказания Емельяненко С.А.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в апелляционном представлении и апелляционной жалобе, выслушав участников судебного разбирательства, суд приходит к следующему.

Выводы суда первой инстанции о виновности Емельяненко С.А. в мошенничестве, то есть в хищении чужого имущества путём обмана, в крупном размере (8 преступлений), мотивированы, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах, объективно оценённых судом в приговоре. Обстоятельства по делу исследованы полно и всесторонне. Положенные в основу обвинения осуждённого доказательства получены в установленном законом порядке. Их допустимость сомнений не вызывает, всем им при постановлении приговора дана юридическая оценка.

Так, вина осуждённого Емельяненко С.А. в инкриминируемых деяниях подтверждается показаниями: Емельяненко С.А., представителя потерпевшего ООО «Емкор» - ФИО, свидетелей ФИО7, ФИО6, ФИО5, ФИО4, ФИО3, а также письменными доказательствами: рапортом следователя по ОВД отдела № 2 СЧ ГСУ ГУ МВД России по Волгоградской области ФИО2, копией решения Арбитражного суда Волгоградской области от 26 апреля 2017 года, копией определения Арбитражного суда Волгоградской области от 30 мая 2017 года, заключением эксперта от 6 февраля 2018 года № <...>, ответом и.о. начальника ИФНС России по Дзержинскому району г. Волгограда ФИО1 о предоставлении сведений из ЕГРЮЛ учредителей ООО «Емкор», протоколом осмотра предметов (документов) от 11 января 2019 года, заключением почерковедческой судебной экспертизы от 28 декабря 2018 № <...>, заключением по исследованию документов ООО «Емкор» от 15 января 2019 года, протоколом получения образцов подписи Емельяненко С.А. для сравнительного исследования от 13 сентября 2018 года и образцами подписи Емельяненко С.А. (т. 4 л.д. 158, 159-164), копией протокола судебного заседания апелляционной инстанции Волгоградского областного суда от 12 ноября 2015 года.

Все исследованные судом доказательства получили оценку суда в приговоре. В соответствии с требованиями ч. 1 ст. 88 УПК РФ, каждое из них оценено с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточны для разрешения уголовного дела.

Как видно из представленных материалов, ни одно из доказательств не имело для суда заранее установленной силы.

Действия Емельяненко С.А. правильно квалифицированы по каждому из 8 преступлений по ч. 3 ст. 159 УК РФ, как мошенничество, то есть хищении чужого имущества путём обмана, в крупном размере.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, наказание в виде лишения свободы Емельяненко С.А. назначено в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности преступления, данных о личности осуждённого, в том числе наличия обстоятельств, смягчающих наказание, и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом признаны в соответствии со ст. 61 УК РФ признание вины и раскаяние в содеянном.

Суд обоснованно пришёл к выводу о необходимости назначения Емельяненко С.А. наказания в виде лишения свободы, не усмотрев оснований для применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ.

Оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ не имеется. Соответствующие выводы надлежаще мотивированы в приговоре.

Размер назначенного наказания соответствует требованиям ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Характер и степень общественной опасности совершённых преступлений, относящихся к категории тяжких, данные о личности осуждённого, обстоятельства совершения преступлений, судом приняты во внимание, о чём указано в описательно-мотивировочной части приговора.

Каких-либо обстоятельств, не учтённых судом первой инстанции и свидетельствующих о несправедливости назначенного осуждённому наказания, в апелляционной жалобе не приведено.

Суд апелляционной инстанции находит назначенное осуждённому Емельяненко С.А. наказание справедливым и соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершённых преступлений и личности виновного, закреплённым в уголовном законодательстве РФ принципам гуманизма и справедливости и полностью отвечающим задачам исправления осуждённого и предупреждения совершения им новых преступлений, а потому не находит оснований для смягчения назначенного наказания.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Из материалов уголовного дела следует, что Емельяненко С.А. осуждён по приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 4 июля 2017 года, которым в срок отбывания наказания Емельяненко С.А. зачтён период наказания, отбытого им по приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 10 марта 2015 года, то есть с 12 ноября 2015 года по 3 июля 2017 года включительно, а также время нахождения его под домашним арестом с учётом задержания по приговору Краснооктябрьского районного суда города Волгограда от 10 марта 2015 года, то есть с 17 апреля 2014 года по 10 марта 2015 года включительно.

Данное обстоятельство при назначении Емельяненко С.А. наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ при зачёте наказания, отбытого по приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 4 июля 2017 года, было оставлено судом без внимания.

Также судом первой инстанции при зачёте в срок отбывания наказания по приговору Краснооктябрьского районного суда города Волгограда от 4 июля 2017 года оставлены без внимания изменения, внесённые в уголовный закон, улучшающие положение осуждённого.

Федеральным законом от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ в ст. 72 УК РФ внесены изменения, подлежащие применению в соответствии со ст. 10 УК РФ, как улучшающие положение осуждённого Емельяненко С.А., которому отбывание наказания назначено в исправительной колонии общего режима.

Так, согласно п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных чч. 3.2 и 3.3 настоящей статьи, из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Принимая во внимание указанные положения закона, подлежит зачёту Емельяненко С.А. в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима период с 4 июля 2017 года по 28 августа 2017 года – время содержания под стражей с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу по приговору Краснооктябрьского районного суда города Волгограда от 4 июля 2017 года по дату его вступления в законную силу.

Согласно материалам уголовного дела 17 апреля 2014 года Емельяненко С.А. был задержан, а с 18 апреля 2014 года в отношении него была избрана мера пресечения в виде домашнего ареста (т. 3 л.д. 165).

В связи с этим, период его задержания до избрания меры пресечения виде домашнего ареста, то есть с 17 апреля 2014 года по 18 апреля 2014 года включительно, подлежит зачёту из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Положения ч. 3.4 ст. 72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года № 186-ФЗ, согласно которым время нахождения лица под домашним арестом засчитывается в срок содержания лица под стражей до судебного разбирательства и в срок лишения свободы из расчёта два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей или лишения свободы ухудшают положения осуждённого, а потому решение суда о зачёте в срок наказания Емельяненко С.А. времени нахождения его под домашним арестом с 19 апреля 2014 года по 10 марта 2015 года подлежит зачёту из расчёта один день содержания под домашним арестом за один день лишения свободы.

В период с 12 ноября 2015 года по 3 июля 2017 года Емельяненко С.А. фактически отбывал наказание по приговору Краснооктябрьского районного суда города Волгограда от 10 марта 2015 года, с учётом изменений, внесённых апелляционным определением от 12 ноября 2015 года, согласно которому исключено из приговора указание на назначение наказания Емельяненко С.А. с применением ст. 73 УК РФ, мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении Емельяненко С.А. отменена, избрана мера пресечения в виде заключения под стражу. Емельяненко С.А. взят под стражу в зале суда, срок отбытия наказания определено исчислять с 12 ноября 2015 года. Поэтому этот период подлежит зачёту в окончательное наказание Емельяненко С.А.

В период с 29 августа 2017 года по 3 марта 2019 года Емельяненко С.А. отбывал наказание по приговору Краснооктябрьского районного суда города Волгограда от 4 июля 2017 года, который вступил в законную силу 28 августа 2017 года.

В связи с этим, судом первой инстанции Емельяненко С.А. указанный период верно зачтён в срок отбывания наказания, без льготного порядка исчисления, предусмотренного п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

определил:

приговор Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 20 мая 2019 года в отношении Емельяненко С. А. изменить:

- зачесть Емельяненко С.А. в окончательное наказание в виде лишения свободы, назначенное по настоящему приговору, срок наказания, отбытого им по приговору Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 10 марта 2015 года, то есть с 12 ноября 2015 года по 3 июля 2017 года включительно. Время задержания с 17 апреля 2014 года по 18 апреля 2014 года включительно согласно п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть Емельяненко С.А. из расчёта один день задержания за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а период с 19 апреля 2014 года по 10 марта 2015 года домашнего ареста зачесть из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

- уточнить, что время содержания Емельяненко С.А. под стражей с 4 июля 2017 года по 28 августа 2017 года согласно п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ подлежит зачёту из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу защитника осуждённого – без удовлетворения.

Апелляционное представление удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи:

Справка: осуждённый Емельяненко С.А. содержится под стражей в ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по Волгоградской области.