Решение по делу № 22-133/2022 от 12.01.2022

ВЕРХОВНЫЙ СУД

РЕСПУБЛИКИ САХА (ЯКУТИЯ)

     Дело № 22 –133/2022

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Якутск       11 февраля 2022 года

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Верховного суда Республики Саха (Якутия) в составе:

председательствующего судьи Оконешникова Е.П.,

с участием прокурора Васильева А.А.,

осужденного Николаева К.Л.,

адвоката – защитника Стромыло В.И. в интересах осужденного Николаева

К.Л.,

при секретаре судебного заседания Янковой Л.Г.,

рассмотрел в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционной жалобе осужденного Николаева К.Л. на приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 9 декабря 2021 года, которым

НИКОЛАЕВ К.Л., родившийся _______ года рождения, уроженец .........., гражданин .........., ранее не судимый,

ОСУЖДЕН по ч.2 ст. 159 УК РФ к 01 (одному) году 06 (месяцам) лишения свободы без дополнительного наказания.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных настоящим приговором и приговором Прикубанского районного суда г. Краснодар от 26 мая 2021 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 02 (два) года с отбыванием наказания в колонии строгого режима.

Зачтено в срок отбывания наказания в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ с 09 декабря 2021 года до вступления приговора в законную силу содержание под стражей и содержание под стражей с 01 октября 2021 года по 20 октября 2021 года включительно, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, а также зачтено в срок наказания период отбывания наказания по приговору Прикубанского районного суда г. Краснодар от 26 мая 2021 года.

Приговор также содержит решение о мере пресечения, вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

Заслушав доклад судьи Оконешникова Е.П., выступления осужденного Николаева К.Л., адвоката Стромыло В.И., мнение прокурора Васильева А.А., суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ

Николаев К.Л. осужден за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление им совершено в период времени с 20 часов 00 минут 11 декабря 2020 года до 12 часов 30 минут 25 декабря 2020 года в городе Якутске Республики Саха (Якутия) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В суде первой инстанции подсудимый Николаев К.Л. вину в совершении преступления признал полностью.

В апелляционной жалобе осужденный Николаев К.Л., не оспаривая квалификацию преступления, а также фактические обстоятельства дела, установленные судом, выражает несогласие с приговором в связи с несправедливостью назначенного наказания. Полагает, что судом не учтено время содержания под стражей с 21 февраля 2021 года по 1 октября 2021 года. Считает, что суд, указывая в резолютивной части обвинительного приговора явку с повинной, не применил в описательно - мотивировочной части приговора в совокупности смягчающих обстоятельств в качестве доказательства вины подсудимого Николаева К.Л. сообщение генерального директора ООО «********» К. от 04 февраля 2021 года, наличие на иждивении малолетних детей, отмечет, что является единственным сыном матери пенсионного возраста. Просит изменить приговор, применить положения ст. 73 УК РФ и назначить условное осуждение.

В суде апелляционной инстанции осужденный Николаев К.Л. в связи с изменениями, внесенными кассационным определением Четвертого кассационного суда общей юрисдикции на приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 26 мая 2021 года и апелляционного постановления Краснодарского краевого суда от 21 июля 2021 года просит изменить обвинительный приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 9 декабря 2021 года в отношении него с изменением со строгого режима на колонию-поселение с перерасчетом один день два дня содержания под стражей до вступления приговора в законную силу и смягчить срок отбывания наказания в связи с отсутствием рецидива преступления.

Защитник - адвокат Стромыло В.И. также поддержал доводы осужденного Николаева К.Л., просил изменить приговор суда в отношении осужденного Николаева К.Л. зачетом в срок лишения свободы время содержания под стражей из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении со снижением срока наказания и изменением вида исправительной колонии со строгого режима на колонию-поселение.

Прокурор Васильев А.А. также просил изменить приговор со снижением срока наказания и вида исправительного учреждения с учетом кассационного определения Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 20 января 2022 года и с зачетом в срок лишения свободы время содержания под стражей из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Проверив представленные материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, возражения, заслушав мнение сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Согласно ст.389.9 УПК РФ, суд апелляционной инстанции проверяет по апелляционным жалобам, представлениям законность, обоснованность и справедливость приговора.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым.

Данные требования закона судом первой инстанции по настоящему делу не соблюдены.

Вывод суда о виновности Николаева К.Л. в совершении инкриминированного ему преступления основан на исследованных в судебном заседании доказательствах: признательных показаниях осужденного Николаева К.Л., показаниях потерпевших Г. и А., свидетеля Н., протоколами осмотра места происшествия, осмотра документов, проверки показаний на месте, заключения судебной психиатрической комиссии экспертов от 26.01.2021 г. № ...,

Указанные доказательства получены в порядке, установленном законом, надлежаще исследованы в судебном заседании в соответствии с правилами ст. 88 УПК РФ.

Действия Николаева К.Л. по ч.2 ст. 159 УК РФ судом квалифицированы правильно.

Вопреки доводам жалобы, суд первой инстанции в полной мере учел при назначении наказания Николаеву К.Л. все смягчающие обстоятельства, а именно: явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, выразившееся в участии в проверочных следственных действиях, добровольное полное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления, полное признание вины и раскаяние, возраст, состояние здоровья, положительную характеристику, принесение извинения потерпевшим, отсутствие у последних претензий, отсутствие судимости, наличие на иждивении малолетних детей.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Николаеву К.Л., суд обоснованно признал явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, выразившееся в участии в проверочных следственных действиях, добровольное полное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления (пункты «и, к» «г» части 1 статьи 61 УК РФ), а также в соответствии с частью 2 статьи 61 УК РФ - полное признание вины и раскаяние, возраст, состояние здоровья, положительная характеристика, принесение извинения потерпевшим, отсутствие у последних претензий, отсутствие судимости, наличие на иждивении малолетних детей.

Оснований для признания каких-либо иных обстоятельств в качестве смягчающих наказание обстоятельств суд первой инстанции не усмотрел. Не находит таких оснований и суд апелляционной инстанции.

Принимая во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, конкретные обстоятельства дела, суд обоснованно пришел к выводу о возможности исправления осужденного лишь в условиях изоляции от общества, назначив ему наказание в виде реального лишения свободы с соблюдением положений ч.5 ст. 69 УК РФ, и привел в приговоре убедительные мотивы принятого решения.

При этом суд, несмотря на доводы осужденного Николаева К.Л., правильно не усмотрел оснований для применения положений ст. 73 УК РФ, так как признанные судом обстоятельства, смягчающие наказание, существенным образом не снижают опасность содеянного и не являются исключительными как по отдельности, так и в совокупности, и учтены судом при определении вида и размера наказания.

     Сведений о наличии у Николаева К.Л. заболеваний, препятствующих отбыванию наказания в виде лишения свободы, суду не представлено.

    Однако в суде апелляционной инстанции осужденный Николаев К.Л. внес ходатайство о приобщении к материалам дела кассационное определение Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 20 января 2022 года, где указано, что данным решением изменены приговор Прикубанского районного суда г. Краснодара от 26 мая 2021 года и апелляционное постановление Краснодарского краевого суда от 21 июля 2021 года с исключением из данных судебных решений указания на судимость Николаева К.Л. по приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 20 апреля 2018 года, а также на наличие в действиях Николаева К.Л. рецидива преступлений. Смягчено назначенное ему наказание по ч.1 ст.228 УК РФ до 10 (десяти) месяцев лишения свободы с определением Николаеву К.Л. отбывания наказания в виде лишения свободы вместо исправительной колонии строгого режима в колонии-поселении.

    На основании п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ, зачтено осужденному Николаеву К.Л. в срок лишения свободы время содержания под стражей с 21 февраля 2021 года до 21 июля 2021 года из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

    В остальной части судебные решения в отношении Николаева К.Л. оставлены без изменения, а кассационная жалоба – без удовлетворения.

    В связи с этим приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 9 декабря 2021 года в отношении осужденного Николаева К.Л. подлежит изменению со снижением срока наказания и вида исправительного учреждения, вместо исправительной колонии строгого режима в колонии-поселении.

    На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 и 389.33 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 09 декабря 2021 года в отношении Николаева К.Л. изменить.

По ч.2 ст.159 УК РФ Николаеву К.Л. назначить 1 (один) год 6 (шесть) месяцев лишения свободы без дополнительного наказания.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных настоящим приговором и приговором Прикубанского районного суда г. Краснодар от 26 мая 2021 года (измененного кассационным определением Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 20 января 2022 года), окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 10 (десять) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии – поселении.

На основании п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть осужденному Николаеву К.Л. в срок лишения свободы время его содержания под стражей с 1 октября 2021 года по 20 октября 2021 года, а также с 9 декабря 2021 года по 7 февраля 2022 года включительно из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

В остальной части приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 09 декабря 2021 года – оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного Николаева К.Л. – без удовлетворения.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в Девятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора или иного итогового решения, а для осужденного, содержащегося под стражей - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу, через суд первой инстанции и рассматривается в порядке, предусмотренном ст.ст. 401.7-401.8 УПК РФ.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий       Е.П. Оконешников