Решение по делу № 7У-13267/2022 [77-6498/2022] от 19.09.2022

        ШЕСТОЙ КАССАЦИОННЫЙ СУД ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

            №77-6498/2022

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

16 декабря 2022 года                                             г. Самара

Шестой кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Посоховой С.В.,

при секретаре Чеботаревой М.Д.,

с участием прокурора Фищенко Е.И.,

осужденного Фаттахова Р.Я.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Фаттахова Р.Я. на приговор Учалинского районного суда Республики Башкортостан от 2 июня 2020 года и апелляционное постановление Верховного суда Республики Башкортостан от 31 августа 2020 года.

Заслушав доводы осужденного Фаттахова Р.Я., поддержавшего кассационную жалобу, мнение прокурора Фищенко Е.И., полагавшей, что судебные решения подлежат изменению, суд

установил:

приговором Учалинского районного суда Республики Башкортостан от 2 июня 2020 года

Фаттахов Р.Я., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> <адрес>, гражданин Российской Федерации, судимый:

- 28 июня 2010 года Абзелиловским районным судом Республики Башкортостан, с учетом последующих изменений по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (2 преступления), п.п. «а, б» ч. 2 ст. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 7 октября 2010 года Абзелиловским районным судом Республики Башкортостан по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.162 УК РФ, к 5 годам 4 месяцам лишения свободы. На основании постановления Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 12 сентября 2011 года (в ред. ФЗ № 26 от 07.03.2011) срок с учетом ч.5 ст.69 УК РФ снижен до 6 лет лишения свободы. 25 марта 2014 года освобожден постановлением Стерлитамакского городского суда Республики Башкортостан от 13 марта 2014 года на основании ст.79 УК РФ на неотбытый срок 1 год 10 месяцев 25 дней;

- 27 января 2015 мировым судьей судебного участка № 1 по Абзелиловскому району по ч.1 ст.158, п. «б» ч. 2 ст.79, ст.70 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

- 8 мая 2015 года Абзелиловским районным судом Республики Башкортостан по п. «в» ч. 2 ст.158, ч.1 ст.158, ч.1 ст.158, п. «в» ч. 3 ст.158, ч. 5 ст.69 УК РФ (в редакции постановления Мелеузовского районного суда Республики Башкортостан от 28 октября 2016 года) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы. Освобожден 18 июля 2017 года по постановлению Мелеузовского районного суда Республики Башкортостан от 7 июля 2017 года с заменой наказания на 1 год 6 месяцев 23 дня на ограничение свободы;

- 14 марта 2018 года Учалинским районным судом Республики Башкортостан по ч. 1 ст.161, ст.70 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании постановления Мелеузовского районного суда РБ от 25 сентября 2018 года постановлено считать осужденным к 1 году 4 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ к отбытию 1 год 5 месяцев лишения свободы. Решением Мелеузовского районного суда Республики Башкортостан от 21 января 2019 года установлен административный надзор сроком на 3 года, освобожден 25 июня 2019 года по отбытии срока. Установлен административный надзор с 3 июля 2019 года по 25 июня 2022 года;

- 20 февраля 2020 года мировым судьей судебного участка №1 по Учалинскому району и г. Учалы Республики Башкортостан по ст.158 ч.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы,

- осужден по ч.2 ст.314.1 УК РФ к наказанию в виде 4 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч.5 ст.69 УК РФ к назначенному наказанию присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка №1 по Учалинскому району и г. Учалы Республики Башкортостан от 20 февраля 2020 года, которым Фаттахов Р.Я. осужден по ч.1 ст.158 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы, и путем частичного сложения наказаний окончательно назначено Фаттахову Р.Я. наказание в виде лишения свободы на срок пять месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в отношении Фаттахова Р.Я. изменена на заключение под стражу.

Начало срока отбывания наказания Фаттахову Р.Я. постановлено исчислять со дня вступлении в силу настоящего приговора.

На основании п. «а» ч.3.1 ст.72 УК РФ зачтено в срок отбывания наказания время содержания Фаттахова Р.Я. под стражей со 2 июня 2020 года до вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день отбывания наказания в колонии строгого режима.

Апелляционным постановлением Верховного суда Республики Башкортостан от 31 августа 2020 года по апелляционному представлению государственного обвинителя приговор Учалинского районного суда Республики Башкортостан от 2 июня 2020 года изменен, увеличено наказание, назначенное на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ до 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Фаттахов Р.Я. признан виновным в неоднократном несоблюдении лицом, в отношении которого установлен административный надзор, ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженном с совершением данным лицом административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность.

Преступление совершено в период и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Фаттахов Р.Я. выражает несогласие с приговором, указывает, что применение ч. 5 ст. 69 УК РФ подразумевает зачет отбытого срока наказания по предыдущему приговору в основной срок назначенного наказания. На основании изложенного, просит приговор изменить, зачесть в срок отбытия назначенного наказания, наказание, отбытое по приговору от 20 февраля 2020 года.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, суд приходит к следующим выводам.

Приговор в отношении Фаттахова Р.Я. соответствует требованиям п. 1 ст. 307 УПК РФ, описательно-мотивировочная часть приговора содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотива, цели и последствий преступления. Обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии с требованиями ст. 73 УПК РФ, судом установлены.

Выводы суда о виновности Фаттахова Р.Я. в совершении преступления являются обоснованными, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подтверждаются приведенными в приговоре доказательствами.

Оценка доказательств по делу соответствует требованиям ст. ст. 87,88 УПК РФ. Доказательства, на которые суд сослался в приговоре в обоснование виновности осужденного, получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, существенных противоречий по значимым обстоятельствам дела, подлежащим доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, не содержат, согласуются друг с другом, в связи с чем обоснованно признаны судом достоверными, допустимыми и относимыми, а в своей совокупности – достаточными для постановления в отношении Фаттахова Р.Я. обвинительного приговора.

Действия Фаттахова Р.Я. правильно квалифицированы по ч.2 ст.314.1 УК РФ как неоднократное несоблюдение лицом, в отношении которого установлен административный надзор, ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, что было сопряженно с совершением данным лицом административного правонарушения, предусмотренного ст. 20.21 КоАП РФ.

Назначая Фаттахову Р.Я. наказание суд, в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности содеянного, обстоятельства дела, данные о личности виновного, наличие смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, а также влияние назначенного наказания на его исправление.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание подсудимого, суд учел полное признание вины и беременность сожительницы. Оснований для признания иных смягчающих наказание обстоятельств судом установлено не было.

В тоже время, верно установив наличие в действиях Фаттахова Р.Я рецидива преступлений, суд признал дынное обстоятельство отягчающим наказание, что противоречит требованиям закона.

В соответствии с требованиями ч. 2 ст. 63 УК РФ и с учетом разъяснений, данных Пленумом Верховного Суда Российской Федерации в п. 32 Постановления от 22 декабря 2015 года N 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», обстоятельства, относящиеся к признакам состава преступления, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, должны учитываться при оценке судом характера общественной опасности содеянного. Однако эти же обстоятельства, в том числе, характеризующие субъект преступления, не могут быть повторно учтены при назначении наказания.

Как отмечает Конституционный Суд РФ в своих решениях, наличие в уголовном законодательстве различных форм учета прежней судимости при определении ответственности лица за вновь совершенное преступление, во всяком случае, не означает возможность двойного учета одних и тех же обстоятельств одновременно как при квалификации преступлений, так и при назначении наказания; иное противоречило бы конституционному принципу равенства всех перед законом и судом в сфере уголовно-правовых отношений.

Часть 1 ст. 3 Федерального закона «Об административном надзоре за лицами, освобожденными из мест лишения свободы» от 6 апреля 2011 года № 64-ФЗ предусматривает основания для установления административного надзора в отношении совершеннолетнего лица, освобождаемого или освобожденного из мест лишения свободы и имеющего непогашенную либо неснятую судимость.

В пп.1 – 4 ч.2 вышеназванной статьи перечислены случаи, когда административный надзор устанавливается в отношении такого лица независимо от условий, указанных в ч.3 этой же статьи, и в частности, в соответствии с п.2 административный надзор устанавливается судом в отношении лица, имеющего непогашенную либо неснятую судимость за совершение преступления при опасном или особо опасном рецидиве преступлений.

Как следует из решения Мелеузовского районного суда Республики Башкортостан от 21 января 2019 года, административный надзор в отношении Фаттахова Р.Я. установлен в соответствии с п. 2 ч.2 ст. 3 вышеуказанного закона, то есть, в связи с тем, что он, совершил преступление при опасном рецидиве и был освобожден из мест лишения свободы.

Основанием для признания в действиях Фаттахова Р.Я. рецидива преступлений по настоящему приговору от 2 июня 2020 года послужило наличие неснятых и непогашенных судимостей по приговорам Абзелиловского районного суда Республики Башкортостан от 28 июня 2010 года, 7 октября 2010 года, 8 мая 2015 года.

В то же время, данные непогашенные и неснятые судимости являлись, в том числе основанием для установления над ним административного надзора, что позволило суду считать осужденного надлежащим субъектом преступления, предусмотренного ст. 314.1 УК РФ, и в зависимости от содеянного установить в его действиях состав указанного преступления. Следовательно, признание в данной ситуации рецидива обстоятельством, отягчающим осужденному наказание, свидетельствует о его двойном учете судом и противоречит требованиям ч. 2 ст. 63 УК РФ, в связи с чем подлежит исключению из приговора.

Между тем, суд назначил наказание с применением положений ч.2 ст. 68 УК РФ в минимальном размере и не нашел оснований для применения положений ч.3 ст. 68 УК РФ. Таких оснований не усматривает и суд кассационной инстанции, в связи с чем назначенное наказание по ч.2 ст. 314.1 УК РФ снижению не подлежит.

Мотивы разрешения всех вопросов, касающихся назначения наказания, в том числе о необходимости назначения Фаттахову Р.Я. наказания в виде реального лишения свободы в приговоре приведены со ссылкой на фактические обстоятельства совершенного преступления и его общественную опасность и не вызывают сомнений в своей правильности.

Исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время и после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенных преступлений, дающих основания для применения положений ст. 64 УК РФ и назначения осужденному более мягкого вида наказания судом не установлено и в материалах дела не содержится.

Вид исправительного учреждения для отбывания наказания назначен в соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Окончательное наказание назначено Фаттахову Р.Я. по правилам ч.5 ст.69 УК РФ.

Между тем, при применении указанных положений закона судом допущены нарушения, влекущие изменение приговора, в соответствии со ст. 401.15 УПК РФ.

Из материалов дела следует, что Фаттахов Р.Я. совершил преступление, за которое осужден приговором от 2 июня 2020 года, до вынесения приговора от 20 февраля 2020 года и верно применил положения части 5 статьи 69 УК РФ.

В силу указанной нормы закона, наказание назначается осужденному по правилам назначения наказания по совокупности преступлений.

В соответствии с частью 2 статьи 69 УК РФ, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Между тем, в описательно-мотивировочной и резолютивной частях приговора, ссылаясь на применение положений части 5 статьи 69 УК РФ, суд указал на необходимость присоединения неотбытой части наказания по приговору от 20 февраля 2020 года, таким образом фактически применил положения статьи 70 УК РФ, предусматривающей правила назначения наказания по совокупности приговоров.

Применение положений статьи 70 УК РФ при решении вопроса о сложении наказаний ухудшает положение осужденного, поскольку не предусматривает возможность поглощения менее строгого наказания боле строгим.

Кроме того, судом оставлено без внимания, что в силу требований ч. 5 ст. 69 УК РФ, а также разъяснений, содержащихся в п. 57 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», в срок наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, должно быть зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

Согласно п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 ноября 2016 года № 55 «О судебном приговоре», при применении судом правил ч. 5 ст. 69 УК РФ в резолютивной части приговора указывается срок отбытого подсудимым наказания по первому приговору, который подлежит зачету в срок вновь назначенного наказания, в том числе в случаях, когда наказание по прежнему приговору отбыто подсудимым полностью.

Указанные требования закона судом первой инстанции не выполнены, поскольку, назначив Фаттахову Р.Я. наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд не указал в резолютивной части приговора на зачет в срок окончательного наказания, наказания, отбытого по предыдущему приговору.

Указанные нарушения закона не были устранены и судом апелляционной инстанции.

При указанных обстоятельствах судебные решения в отношении Фаттахова Р.Я. подлежат изменению, путем применения принципа поглощения менее строгого наказания, назначенного по настоящему приговору за преступление небольшой тяжести, наказанием по приговору мирового судьи судебного участка №1 по Учалинскому району и г.Учалы РБ от 20 февраля 2020 года за преступление небольшой тяжести, а так же зачетом в срок наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, наказания, отбытого по приговору от 20 февраля 2020 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13- 401.16 УПК РФ, суд

постановил:

приговор Учалинского районного суда Республики Башкортостан от 2 июня 2020 года и апелляционное постановление Верховного суда Республики Башкортостан от 31 августа 2020 года, в отношении Фаттахова Р.Я. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на признание отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений;

        - на основании ч.5 ст.69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания, назначенного по настоящему приговору, наказанием по приговору мирового судьи судебного участка №1 по Учалинскому району и г.Учалы РБ от 20 февраля 2020 года, окончательно назначить Фаттахову Р.Я. наказание в виде 5 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

- зачесть в срок наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка №1 по Учалинскому району и г.Учалы РБ от 20 февраля 2020 года с 3 февраля 2020 года по 2 июня 2020 года.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий         подпись                 С.В. Посохова

Копия верна: судья -