Решение по делу № 22-31/2020 от 24.12.2019

Судья Ахобеков А.А. 22-1161/2019 г.

Дело № 22 – 621/2016

Апелляционное определение

г. Нальчик 21 января 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:

председательствующего – судьи Маздогова В.Х.,

судей Мидова В.М. и Чеченовой Ф.С.,

при секретаре Алагировой З.А.-З.,

с участием: старшего прокурора отдела прокуратуры КБР Куважукова М.А.,

осужденных Альборова А.А, Этезова А.И.

защитников – адвокатов Черкесова В.Ж., ФИО16,

представителя потерпевшего ФИО15

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Думановой Ф.Х. и возражение адвоката Черкесова В.Ж. в интересах осужденного Альборова А.А., на приговор Нальчикского городского суда КБР от 14 ноября 2019 года в отношении Альборова А.А. осужденного по ч.4 ст.159 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года и Этезова А.И., осужденного по ч.4 ст.159, ч.4 ст.159 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года.

Заслушав доклад судьи Мидова В.М., выслушав мнение прокурора Куважукова М.А., поддержавшего апелляционное представление, осужденного Этезова А.И. и его защитника ФИО16, осужденного Альборова А.А. и его защитника Черкесова В.Ж., возражавших против удовлетворения апелляционного представления государственного обвинителя Думановой Ф.Х., судебная коллегия

установила:

приговором Нальчикского городского суда КБР от 14 ноября 2019 года:

- Альборов Аслан Алиевич, <данные изъяты> осужден по ч.4 ст.159 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

В соответствии со ст.73 УК РФ, назначенное наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 4 года.

На условно осужденного Альборова А.А. возложены обязанности: в период испытательного срока доказать своим поведением свое исправление, не менять своего постоянного места жительства без уведомления специализированного органа, осуществляющего контроль за исправлением осужденного, т.е. УИИ по месту жительства, куда являться на регистрацию 1 раз в месяц, в дни определенные УИИ.

Контроль за исправлением условно осужденного Альборова А.А. постановлено возложить на филиал по Урванскому району ФКУ УИИ УФСИН РФ по КБР.

Меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении в отношении Альборова А.А. постановлено отменить по вступлении приговора в законную силу.

- Этезов Адильгерий Исмаилович, <данные изъяты>

осужден по двум преступлениям, предусмотренным ч.4 ст.159 УК РФ к 3 годам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии со с.т.73 УК РФ, назначенное наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 4 года.

На условно осужденного Этезова А.И. возложены обязанности в период испытательного срока доказать своим поведением свое исправление, не менять своего постоянного места жительства без уведомления специализированного органа, осуществляющего контроль за исправлением осужденного, т.е. УИИ по месту жительства, куда являться на регистрацию 1 (один) раз в месяц, в дни определенные УИИ, продолжать работать, в случае увольнения, трудоустроиться в течение трех месяцев со дня увольнения.

Контроль за исправлением условно осужденного Этезова А.И. постановлено возложить на ФКУ УИИ УФСИН РФ по КБР.

Меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении в отношении Этезова А.И. постановлено отменить по вступлении приговора в законную силу.

Арест, наложенный в порядке ст.115 УПК РФ, на имущество: автомобиль марки «Toyota Camri», 2016 года выпуска, государственный регистрационный знак № №, принадлежащий Альборову А.А.; земельный участок с кадастровым номером №, расположенный по адресу: КБР, <адрес>, | площадью 428 кв.м; частное домовладение с кадастровым номером №, расположенное по адресу: КБР, <адрес>, площадью 279,50 кв.м; земельный участок № с кадастровым номером №, расположенный по адресу: КБР, <адрес>, сдт. «Дорожник», площадью 500 кв.м; жилое здание с кадастровым номером №, расположенное по адресу: КБР, <адрес>, сдт. «Дорожник», площадью 50 кв.м, принадлежащие лицу, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, оставить без изменения для обеспечения возмещения ущерба по делу и до принятия решения по уголовному делу № в отношении другого фигуранта уголовного дела.

Гражданский иск по делу не заявлен.

Решен вопрос о вещественных доказательствах.

Судом Альборов А.А. и Этезов А.И. признаны виновным в том, что, Альборов А.А. будучи начальником финансово-экономического Управления Государственной противопожарной службы КБР, а Этезов А.И. будучи начальником сектора финансово-экономического Государственной противопожарной службы КБР и лицо, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, в период с января 2016 года по 30 декабря 2016 года, по предварительному сговору между собой, действуя умышленно, из корыстных побуждений, путем обмана, с использованием своего служебного положения совершили хищение бюджетных денежных средств, выделяемых в качестве заработной платы работникам Государственной противопожарной службы КБР на сумму 46585434 рубля 34 копейки, что является особо крупным размером.

Кроме того, Этезов А.И. признан виновным в том, что с 19 января 2016 года по 30 декабря 2016 года, с использованием своего служебного положения, действуя умышленно, из корыстных побуждений, совершил путем обмана хищение бюджетных денежных средств, выделяемых в качестве заработной платы работникам Государственной противопожарной службы КБР на сумму 4822184 рубля 86 копеек, что является особо крупным размером.

В судебном заседании подсудимые Альборов А.А. и Этезов А.И. с изложенным обвинением согласились и по их ходатайству дело рассмотрено в особом порядке.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Думанова Ф.Х. считает приговор суда незаконным и подлежащим изменению ввиду несправедливости, вследствие чрезмерной мягкости назначенного Альборову А.А. и Этезову А.И. наказания.

Указывает, что судом правильно установлены обстоятельства дела, однако назначенное осужденным наказание не отвечает тяжести совершенных преступлений.

Считает, что при назначении наказания, суд оценил характер и степень общественной опасности совершенных Альборовым А.А. и Этезовым А.И. преступлений, которые относятся к категории тяжких преступлений.

Исследованием личности установлено, что Альборов А.А. и Этезов А.И. впервые привлекаются к уголовной ответственности, характеризуются с положительной стороны, на учете в наркологическом и психоневрологическом диспансерах не состоят.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд учел признание вины, раскаяние в содеянном, совершение преступления впервые. Отягчающие обстоятельства отсутствуют.

Считает, что суд необоснованно счел возможным назначить Альборову А.А. и Этезову А.И. наказание не связанное с реальным отбыванием лишения свободы, что при назначении наказания не в достаточной степени учел общественную опасность совершенных Альборовым А.А. и Этезовым А.И. преступлений, что ущерб по уголовному делу в полной мере не возмещен, не учтено отсутствие у осужденных основного места работы, наличие или отсутствие иного дохода, возможность трудоустройства для возмещения вреда, причиненного их преступными действиями.

Ссылается на то, что ущерб за исключением выплаченных Альборовым А.А. 450 тысяч рублей и Этезовым А.И. 300 тысяч рублей, не возмещен, общественная опасность совершенных Альборовым А.А. и Этезовым А.И. преступлений, заключается в хищении денежных средств бюджета КБР, что неизбежно приведет к потере способности государства своевременно исполнять социальные обязательства перед гражданами, и пагубно отобразиться на социально-экономическом благополучии Кабардино-Балкарской Республики.

Считает, что назначенное Альборову А.А. и Этезову
наказание в виде лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком, является чрезмерно мягким, и не отвечает целям
исправления осужденных, предупреждения новых преступлений и целям
восстановления социальной справедливости.

Просит приговор Нальчикского городского суда от 14.11.2019г. в отношении Альборова А.А. и Этезова А.И. изменить, ввиду несправедливости назначенного наказания:

назначив Альборову Аслану Алиевичу по ч.4 ст.159 УК РФ, наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

назначив Этезову Адильгерию Исмаиловичу наказание:
- по ч.4 ст.159 УК РФ в виде 4 лет лишения свободы;
- по ч.4 ст.159 УК в виде 4 лет лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем
частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить Этезову А.И. наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Меру пресечения подписку о невыезде и надлежащем поведении в
отношении Альборова А.А. и Этезова А.И. - отменить. Избрать в отношении
Альборова А.А. и Этезова А.И. меру пресечения в виде заключения под стражу.

Адвокат Черкесов В.Ж. в интересах Альборова А.А. в возражении указывает, что с апелляционным представлением не согласен, считает приговор законным, обоснованным, справедливым и мотивированным, а апелляционное представление - необоснованным, незаконным и не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В ходе предварительного следствия Альборов А.А. и Этезов А.И. признали свою вину, активно способствовали раскрытию и расследованию данного преступления, с целью возмещения ущерба внесли деньги (Альборов А.А. более 450 тысяч рублей, а Этезов А.И. 300 тысяч рублей) и обещали суду, что до наступления Нового года возместят полностью ущерб. Альборов А.А. всего должен возместить 1 млн. 500 тыс. руб., уже 1/3 часть он внес и еще внесет деньги для погашения ущерба.

Дело рассмотрено в особом порядке уголовного судопроизводства, приговор вынесен в соответствии с требованиями предусмотренными уголовно-процессуальным законодательством, а также в соответствии с положениями Пленума Верховного Суда РФ за № 55 от 29.11.2016 года « О судебном приговоре».

Альборов А.А., активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, что является обстоятельством, смягчающим наказание, он ранее не судим, впервые привлекается к уголовной ответственности, на учетах в психиатрическом, туберкулезном, наркологическом диспансерах не состоит, имеет постоянное местожительство, является гражданином РФ, житель КБР, г. Нальчика. На иждивении у него трое малолетних детей, он единственный кормилец в семье, положительно характеризуется по месту жительства.

Полагает, что Альборов А.А. исправился и не нуждается в изоляции от общества в местах лишения свободы.

Просит приговор Нальчикского городского суда КБР от 14.11.2019 г. в отношении Альборова А.А. и Этезова А.И. оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционного представления отказать за необоснованностью.

Проверив представленные материалы, исследовав доводы апелляционного представления, суд находит апелляционное представление подлежащим частичному удовлетворению.

Вина осужденных Альборова А.А. и Этезова А.И. в совершении преступлений, при обстоятельствах изложенных в приговоре, доказана материалами дела, которым суд дал надлежащую оценку и правильно, с учетом редакции обвинения, квалифицировал действия Альборова А.А. по ч.4 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29.11.2012г.) по признакам: мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.

Действия подсудимого Этезова А.И. по эпизоду периода до 21 июля 2015г. суд квалифицировал по ч.4 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29.11.2012г.) по признакам: мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное группой лиц по предварительому сговору, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.

Действия подсудимого Этезова А.И. по эпизоду с 19 января 2016 года по 30 декабря 2016 года суд квалифицировал по ч.4 ст.159 УК РФ (в редакции ФЗ №207-ФЗ от 29.11.2012г.) по признакам: мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.

Наличие вины, доказанность инкриминируемых Альборову А.А. и Этезову А.И. действий и правильность их квалификации в апелляционном представлении не оспаривается.

Дело рассмотрено в особом порядке, поскольку Альборов А.А. и Этезов А.И. полностью признали вину, ходатайствовали об этом, а участники уголовного процесса не имели возражений.

Последствия рассмотрения дела особым порядком Альборову А.А. и Этезову А.И. были надлежащим образом разъяснены.

Придя к правильному выводу о том, что обвинение, с которым согласились Альборов А.А. и Этезов А.И. состоятельно и подтверждается собранными по уголовному делу доказательствами, суд обоснованно рассмотрел уголовное дело в особом порядке и постановил обвинительный приговор.

Вместе с тем судебная коллегия приходит к выводу, что приговор подлежит изменению по основанию, предусмотренному п. 4 ст. 389.15 УПК РФ, в связи несправедливостью приговора.

Так, согласно ст. 297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Исходя из положений ч. 2 ст. 389.18 УПК РФ, в случае назначения по приговору наказания, не соответствующего тяжести преступления, личности осужденного, либо наказания, которое хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части УК РФ, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости, такой приговор признается несправедливым.

Таким образом, одним из критериев оценки приговора на его соответствие требованиям законности и справедливости является назначенное судом наказание. В соответствии с ч. 2 ст. 43 УК РФ наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

Положения ст. 60 УК РФ обязывают суд назначать лицу, признанному виновным в совершении преступления, справедливое наказание. Согласно ст. 6 УК РФ справедливость назначенного подсудимому наказания заключается в его соответствии характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Обязанность суда учитывать при назначении наказания характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, вытекает и из положений ч. 3 ст. 60 УК РФ.

По смыслу ст. 73 УК РФ суд может постановить назначенное наказание условным только в том случае, если придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания. При этом суд должен учитывать не только личность виновного и смягчающие обстоятельства, но и характер, степень общественной опасности совершенного преступления.

По настоящему делу указанные выше требования закона выполнены не в полной мере.

Как следует из приговора, при назначении Альборову А.А. и Этезову А.И. наказания, суд, исходя из положений ст. 60 УК РФ, учитывал характер и степень общественной опасности содеянного, конкретные обстоятельства дела, данные о личности виновных, которые ранее не судимы, характеризуются положительно, женаты, имеют на иждивении малолетних детей,, полностью признали свою вину, активно способствовали раскрытию и расследованию преступления, изобличению других участников преступления, частично возместили вред, принял во внимание, что Этезов А.И. явился с повинной. Указанные обстоятельства суд обоснованно признал смягчающими наказание.

Не установив наличие отягчающих обстоятельств, при наличии смягчающих наказание обстоятельств, суд, определяя вид и размер наказания, пришел к выводу о необходимости назначения Альборову А.А. и Этезову А.И. наказания в виде лишения свободы, с применением положений ст. 73 УК РФ посчитав, что исправление осужденных возможно без реального отбывания наказания.

Между тем, соглашаясь с доводами апелляционного представления, судебная коллегия приходит к выводу, что принятое судом решение о назначении условного наказания Альборову А.А. и Этезову А.И. не может быть признано обоснованным и справедливым. Ссылка в апелляционном представлении на отсутствие со стороны осужденных реальных мер к возмещению ущерба, является обоснованной. При этом, приведенные судом смягчающие наказание обстоятельства, в том числе сведения о частичном возмещении ущерба в размере 450 тысяч рублей выплаченных Альборовым А.А. и 300 тысяч рублей, выплаченных Этезовым А.И., не могут столь существенно уменьшить степень общественной опасности совершенных ими умышленных тяжких корыстных преступлений.

При установленных обстоятельствах судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления о несправедливости назначенного Альборову А.А. и Этезову А.И. условного наказания с применением положений ст. 73 УК РФ, поскольку оно не отвечает задачам по охране прав и свобод граждан, общественной безопасности, а также предупреждению новых преступлений.

Суд первой инстанции при назначении наказания должен был учесть не только данные о личности виновных и влияние назначаемого наказания на их исправление, но и характер, степень общественной опасности, конкретные обстоятельства совершенных преступлений, которые свидетельствуют о невозможности исправления Альборова А.А. и Этезова А.И. без реального отбывания ими наказания в виде лишения свободы. В связи с этим судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции при назначении наказания неправильно применил уголовный закон, необоснованно применил к Альборову А.А. и Этезову А.И. условное осуждение и назначил осужденным несправедливое наказание вследствие его чрезмерной мягкости. В связи с изложенным приговор суда подлежит изменению, посредством исключения из него указаний на применение к Альборову А.А. и Этезову А.И. положений ст. 73 УК РФ при назначении им наказания в виде лишения свободы, с направлением их для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима в соответствии с положениями ст. 58 УК РФ.

С учетом фактических обстоятельств совершенных преступлений и степени их общественной опасности судебная коллегия не находит оснований для применения к осужденным положений ч. 6 ст. 15, ст. 64 УК РФ.

Иных нарушений уголовного или уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо изменение приговора суда по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия,

определила:

апелляционное представление удовлетворить частично.

Приговор Нальчикского городского суда КБР от 14 ноября 2019 года, в отношении Альборова Аслана Алиевича и Этезова Адильгерия Исмаиловича изменить, исключив из него указание на применение положений ст. 73 УК РФ при назначении наказания Альборову А.А. и Этезову А.И.

Назначить Альборову А.А. и Этезову А.И. отбывание наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислять со дня приведения приговора в исполнение.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление - без удовлетворения.

Председательствующий В.Х. Маздогов

Судьи В.М. Мидов

Ф.С.Чеченова