Решение по делу № 7У-3648/2021 [77-1341/2021] от 09.07.2021

                                                             Дело №77-1341/2021

КАССАЦИОННОЕ    ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток                                                                         31 августа 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи                      Горбачева А.Н.

судей                                      Николаенко Е.Ю.

                                        Дежурной Г.М.

с участием прокурора     Верхотиной В.В.

адвоката              Слащилиной О.А.

осужденного        Козлова А.А.

при помощнике судьи     Двоеглазовой Е.О.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Камчатского края о пересмотре апелляционного определения Камчатского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Козлова А.А.,

Заслушав доклад судьи Девятого кассационного суда общей юрисдикции Горбачева А.Н., выступление прокурора Верхотиной В.В., полагавшей апелляционное определение подлежащим отмене, осужденного ФИО1 (посредством видеоконференц-связи), его защитника - адвоката Слащилиной О.А., возражавших против доводов кассационного представления, судебная коллегия,

установила:

приговором Петропавловск-Камчатского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ,

Козлов ФИО12, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> <адрес>, не судимый,

осужден по п. «а» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

по ч.1 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

На основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступления, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в ИК строгого режима.

Мера пресечения изменена на заключение под стражу.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу. Время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания.

В приговоре разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением Камчатского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор изменен в части конфискации мобильных телефонов

Указанным приговором Козлов А.А. осужден за незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая Интеренет) в значительном размере организованной группой, а так же за незаконный сбыт наркотических средств.

Преступления совершены в г. Петропавловск-Камчатский при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Камчатского края ссылаясь на законодательство и судебную практику указал, что ДД.ММ.ГГГГ судебная коллегия по уголовным делам Камчатского краевого суда рассматривала апелляционные жалобы ФИО7 на приговор от ДД.ММ.ГГГГ. Из данного дела выделено уголовное дело в отношении Козлова А.А. При этом в состав коллегии входили судьи ФИО8 и ФИО9

06.10.2020г. при пересмотре приговора в отношении Козлова А.А. от 20.08.2020г. в состав судебной коллегии входили судьи ФИО8 и ФИО9 При этом в обоснование виновности Козлова А.А., суд первой инстанции сослался на показания ФИО7 и судом апелляционной инстанции ранее уже высказано мнение по предмету судебного разбирательства.

Просит апелляционное определение отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, выслушав участников процесса, судебная коллегия находит апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Петропавловск-Камчатского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ подлежащим отмене в связи с существенными нарушениями уголовно-процессуального закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

В соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ существенным нарушением уголовно-процессуального закона является вынесение судом решения незаконным составом суда.

В соответствии с ч. 2 ст. 63 УПК РФ судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде первой инстанции, не может участвовать при новом рассмотрении того же дела в суде второй инстанции после отмены приговора, определения, постановления, вынесенного с его участия.

Согласно определению Конституционного Суда Российской Федерации от 1 ноября 2007 года N 800-О-О не должен участвовать в рассмотрении уголовного дела судья, который ранее принимал решение по вопросам, вновь ставшим предметом судебного заседания.

В силу общепризнанных принципов справедливого, независимого, объективного и беспристрастного правосудия (ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод и ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах) и положений ст. 63 УПК РФ в их конституционно-правовом истолковании, неоднократно указанном в Определениях Конституционного Суда Российской Федерации N 1898-О-О от 18 октября 2012 года, N 424-О-О от 1 марта 2012 года, N 1271-О-О от 13 октября 2009 года, N 733-О-П от 17 июня 2008 года, повторное участие судьи в рассмотрении уголовного дела, поскольку оно связано с оценкой ранее уже исследовавшихся с его участием обстоятельств по делу, является недопустимым вне зависимости от того, было или не было отменено вышестоящим судом ранее принятое с участием этого судьи решение. В противном случае может быть поставлена под сомнение беспристрастность и объективность судьи.

Указанные положения о праве осужденного Козлова А.А. на беспристрастное, объективное и справедливое судебное разбирательство его дела при рассмотрении апелляционного представления на приговор Петропавловск-Камчатского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ судом второй инстанции не соблюдены.

Как следует из материалов уголовного дела судебной коллегией по уголовным делам Камчатского краевого суда с участием судей ФИО10 и ФИО9 по итогам апелляционного рассмотрения ДД.ММ.ГГГГ было вынесено апелляционное определение, которым приговор в отношении ФИО7 был изменен.

Несмотря на то, что данное обстоятельство препятствовало участию судей ФИО10 и ФИО9 в рассмотрении дела в отношении Козлова А.А., (выделенное из уголовного дела ФИО7), в суде второй инстанции судьи ФИО10 и ФИО9 вновь участвовали в рассмотрении дела по которому ранее давали оценку представленным доказательствам.

Поскольку входящие в состав судебной коллегии по уголовным делам Камчатского краевого суда судьи ФИО10 и ФИО9 высказались по существу рассматриваемого уголовного дела, то, с учетом необходимости соблюдения принципа беспристрастности, они не вправе были участвовать в рассмотрении дела в отношении Козлова А.А. и повторно давать оценку представленным доказательствам.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия находит решение суда апелляционной инстанции подлежащим отмене, а уголовное дело в отношении Козлова А.А. направлению на новое апелляционное рассмотрение в Камчатский краевой суд в ином составе.

С учетом характера и степени общественной опасности преступления, данных о личности, необходимости обеспечения судопроизводства в разумные сроки, судебная коллегия, руководствуясь требованиями ст.ст. 97, 99, 108, 255 УПК РФ, полагает необходимым избрать Козлову А.А. меру пресечения в виде заключение под стражу сроком на 3 месяца, то есть до ДД.ММ.ГГГГ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 401.1, 401.13, 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Камчатского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Козлова ФИО13 отменить.

Уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в Камчатский краевой суд в ином составе.

Избрать Козлову А.А. меру пресечения в виде заключение под стражу сроком на 3 месяца, то есть до ДД.ММ.ГГГГ

Кассационное представление - удовлетворить.

Председательствующий                        А.Н. Горбачев

Судьи                                    Е.Ю. Николаенко

                                        Г.М. Дежурная