Решение по делу № 22-4455/2019 от 07.10.2019

Судья – Симонова С.А.                                                                  Дело № 22 – 4455

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Кемерово                                            29 октября 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Кемеровского областного суда в составе: председательствующего Силаевой Т.И.,

судей Куртуковой В.В., Тиуновой Е.В.,

при секретаре Васильевой А.Е.,

с участием прокурора Тен Е.И.,

адвоката Еренской И.В.,

осуждённого Лобанова А.О. (путём использования системы видеоконференц-связи)

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Чернышевой Л.Е. в защиту осуждённого Лобанова А.О. на приговор Киселёвского городского суда Кемеровской области от 11 сентября 2019 года, которым

ЛОБАНОВ ФИО13, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> Кемеровской области, имеющий средне-специальное образование, холостой, имеющий двоих малолетних детей, работающий до задержания в ООО «Рудник», зарегистрированный по адресу: <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, ранее судимый:

7 ноября 2011 года Прокопьевским районным судом Кемеровской области по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

14 ноября 2011 года Киселёвским городским судом Кемеровской области по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев;

5 марта 2013 года Киселёвским городским судом Кемеровской области по п.п. «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (2 преступления) к 1 году 6 месяцам лишения свободы за каждое, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы; на основании ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров (с приговорами от 7 ноября 2011 года, 14 ноября 2011 года, 27 декабря 2011, судимость по которому погашена) к 3 годам 2 месяцам лишения свободы; освобождён 16 февраля 2016 года по отбытии наказания;

30 июля 2018 года мировым судьёй судебного участка № 3 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, исполняющим обязанности мирового судьи судебного участка № 5 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, по ч. 1 ст. 157 УК РФ (с учётом апелляционного постановления Киселёвского городского суда Кемеровской области от 6 сентября 2018 года) к 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 7 месяцев;

осуждён по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение, назначенное по приговору мирового судьи судебного участка № 3 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 5 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, от 30 июля 2018 года отменено; в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично (в виде 2 месяцев лишения свободы) присоединено неотбытое наказание, назначенное по приговору мирового судьи судебного участка № 3 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 5 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, от 30 июля 2018 года; окончательно к отбытию назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу; зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 11 сентября 2019 года по день вступления приговора в законную силу в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Силаевой Т.И., объяснения осуждённого Лобанова А.О., поддержавшего доводы апелляционной жалобы адвоката путём использования систем видеоконференц-связи, мнение адвоката Еренской И.В., поддержавшей доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Тен Е.И., полагавшей необходимым приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Лобанов А.О. признан виновным и осуждён за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено в период с 6 ноября 2018 года по 9 ноября 2018 года в г. Киселёвске Кемеровской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе адвокат Чернышева Л.Е. в защиту интересов осуждённого Лобанова А.О. просит приговор изменить, снизить назначенное наказание. Указывает, что приговор является чрезмерно суровым, постановлен без учёта данных о личности осуждённого. Полагает, что судом не в полной мере учтены обстоятельства, смягчающие наказание, характер и степень общественной опасности преступления, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на его условия жизни. Обращает внимание на то, что Лобанов А.О. признал вину в полном объёме, не оспаривал квалификацию преступления, искренне раскаялся в содеянном, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления. Полагает, что суд первой инстанции формально перечислил в приговоре смягчающие обстоятельства, которые фактически не были учтены при назначении наказания.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель Суфиярова Е.С. просит приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката Чернышевой Л.Е. – без удовлетворения.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражения на неё, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Предварительное и судебное следствие по делу проведены полно и объективно, без нарушений уголовного и уголовно-процессуального законодательства, с соблюдением принципов уголовного судопроизводства.

Суд принял предусмотренные законом меры всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела. Все представленные сторонами доказательства были исследованы в судебном заседании, при этом принцип состязательности судом нарушен не был. Все ходатайства разрешены судом в соответствии с требованиями УПК РФ.

        Обвинительный приговор соответствует требованиям ст. ст. 302-304, 307-308 УПК РФ. В нём указаны обстоятельства, установленные судом, проанализированы доказательства, обосновывающие вывод суда о виновности Лобанова А.О. в содеянном, мотивированы выводы суда относительно квалификации преступления.

Виновность Лобанова А.О. в совершении преступления подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании, анализ и оценка которых изложены в приговоре, а именно: показаниями свидетелей, письменными доказательствами, приведёнными в приговоре, а также показаниями осуждённого, данными им на предварительном следствии и оглашенным в судебном заседании в порядке ст. 276 УПК РФ.

Суд, исследовав в полной мере данные доказательства, дал им надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в своей совокупности - достаточности для разрешения данного дела. В основу приговора положены доказательства, которые были непосредственно исследованы и проверены в ходе судебного разбирательства.

Суд, установив фактические обстоятельства дела, правильно квалифицировал действия Лобанова А.О по ч. 2 ст. 228 УК РФ. Данных, свидетельствующих о том, что фактические обстоятельства по делу установлены на основании недопустимых доказательств, не имеется и в жалобе не приведено.

Вывод суда о виновности Лобанова А.О. в совершении инкриминированного преступления не оспаривается в апелляционной жалобе адвокатом Чернышевой Л.Е, иными участниками судебного разбирательства.

При назначении наказания суд в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ учёл характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного (имеет постоянное место жительства, работает, по месту работы характеризуется положительно, по месту жительства соседями характеризуется положительно, участковым уполномоченным полиции и начальником уголовно-исполнительной инспекции филиала по г. Киселёвску ФКУ УИИ ГУФСИН России по Кемеровской области характеризуется удовлетворительно, в <данные изъяты>), обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом первой инстанции учтены: признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование подсудимым раскрытию и расследованию преступления (основанием для признания данного обстоятельства смягчающим послужило то, что в объяснении, данном им до возбуждения уголовного дела, а также в ходе проверки показаний на месте с его участием, он сообщил органам следствия информацию, имеющую значение для раскрытия и расследования преступления), состояние здоровья, молодой возраст, отсутствие тяжких последствий по делу, наличие на иждивении двоих малолетних детей.

В качестве отягчающего наказание обстоятельства обоснованно судом первой инстанции учтён в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ рецидив преступлений.

Нарушений требований уголовного закона при назначении наказания осуждённому за совершённое преступление судом не допущено, поскольку учтены все имеющиеся смягчающие наказание обстоятельства, прямо предусмотренные ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Оснований для применения положений ч. 1 ст. 62 УК РФ не имеется, поскольку имеется отягчающее наказание обстоятельство, в связи с этим отсутствуют основания и для применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Суд обоснованно пришёл к выводу об отсутствии оснований для применения положений ст. 64 УК РФ, поскольку каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время и после совершения им преступления существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного, не установлено.

Суд в целях восстановления социальной справедливости, исправления Лобанова А.О., предупреждения совершения им новых преступлений назначил ему наказание в виде реального лишения свободы. Выводы суда в данной части являются мотивированными и не вызывают сомнений у судебной коллегии. Оснований для применения ст. 73 УК РФ не имеется, поскольку согласно п. «в» ч.1 ст.73 УК РФ условное осуждение не может быть назначено при опасном рецидиве, вид рецидива определён судом правильно.

Наказание Лобанову А.О. за совершённое преступление назначено с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ (наличие рецидива), которое является справедливым и соразмерным, оснований считать назначенное наказание несправедливым, чрезмерно суровым, в том числе и по доводам жалобы адвоката, судебная коллегия не усматривает.

Вместе с тем приговор подлежит изменению в связи с несправедливостью приговора (п. 4 ст. 389.15, ч. 2 ст. 389.18 УПК РФ) в связи с чрезмерной суровостью назначенного наказания.

Суд пришёл к правильному выводу о том, что при назначении наказания Лобанову А.О. необходимо применить положения ст. 70 УК РФ, то есть назначить наказание по совокупности приговоров, поскольку данное преступление, относящееся к категории тяжких, совершено им в период испытательного срока при условном осуждении по приговору от 30 июля 2018 года.

Однако в вводной части приговора суд указал, что приговором от 30 июля 2018 года Лобанову А.О. назначено наказание в виде 7 месяцев лишения свободы. В описательно-мотивировочной части приговора, обосновывая необходимость отмены условного осуждения и назначения наказания по правилам ст. 70 УК РФ, суд также указывает, что Лобанов А.О. осуждён приговором от 30 июля 2018 года к 7 месяцам лишения свободы. При этом суд не учёл, что апелляционным постановлением Киселёвского городского суда Кемеровской области от 6 сентября 2018 года приговор был изменён, назначенное по ч. 1 ст. 157 УК РФ наказание смягчено до 6 месяцев лишения свободы.

Следовательно, вводная и описательно-мотивировочные части приговора подлежат уточнению, необходимо указать на осуждение по данному приговору к 6 месяцам лишения свободы.

Учитывая вышеизложенное, суд при назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ исходил из большей части неотбытого наказания, чем фактически не отбыто, следовательно, назначенное наказание по правилам ст. 70 УК РФ является несправедливым и подлежит смягчению.

Суд правильно с учётом требований п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ назначил Лобанову А.О. отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.

        Иных нарушений уголовного или уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо изменение приговора, в том числе по доводам апелляционной жалобы, судебная коллегия не усматривает.

        На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

        приговор Киселёвского городского суда Кемеровской области от 11 сентября 2019 года в отношении Лобанова ФИО14 изменить;

указать в вводной и описательно-мотивировочной части приговора на то, что Лобанов А.О. 30 июля 2018 года (с учётом апелляционного постановления Киселёвского городского суда Кемеровской области от 6 сентября 2018 года) осуждён мировым судьёй судебного участка № 3 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, исполняющим обязанности мирового судьи судебного участка № 5 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, по ч. 1 ст. 157 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 7 месяцев;

в соответствии со ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка № 3 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка № 5 Киселёвского городского судебного района Кемеровской области, от 30 июля 2018 года и окончательно назначить наказание в виде 3 лет 7 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката Чернышевой Л.Е. - без удовлетворения.

Председательствующий:                                                                     Т.И. Силаева

Судьи:                                                                                                   В.В. Куртукова

                                                                                                                 Е.В. Тиунова