Решение по делу № 22-2986/2020 от 05.11.2020

судья Никиткина Е.А. № 22-2986/2020

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Оренбург 25 ноября 2020 года

Судебная коллегия по уголовным делам Оренбургского областного суда в составе:

председательствующего судьи: Баранова С.Б.,

судей: Алексеевой Т.Т., Жарова В.О.,

при секретаре: К.,

с участием:

прокурора отдела прокуратуры Оренбургской области Толокольниковой О.А.,

осужденного Алибекова Т.З. и его защитника – адвоката Толмачева С.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Алибекова Т.З. на приговор Гайского городского суда Оренбургской области от 15 сентября 2020 года в отношении Алибекова Т.З..

Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Алексеевой Т.Т., выступление осужденного Алибекова Т.З. и адвоката Толмачева С.В., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Толокольниковой О.А. об оставлении приговора суда без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Гайского городского суда Оренбургской области от 15 сентября 2020 года

Алибеков Т.З., ***, судимый:

- 16 февраля 2015 года Адамовским районным судом Оренбургской области по ч. 1 ст. 111 УК РФ к наказанию в виде лишения своды на срок 1 год 7 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, освободившийся 09 ноября 2015 года по отбытию срока наказания;

- 28 сентября 2017 года мировым судьей судебного участка № 2 г. Гая Оренбургской области по ч. 1 ст. 119 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 10 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

осужден по:

- ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 месяцев;

п. «з» ч. 2 ст. 111 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев с ограничением свободы на срок 1 год.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно Алибекову Т.З. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 8 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима с ограничением свободы на срок 1 год.

В соответствии с ч.1 ст. 53 УК РФ Алибекову Т.З. установлены ограничения: не выезжать за пределы муниципального образования, где осужденный будет проживать после отбытия наказания в виде лишения свободы; не уходить из места постоянного проживания (пребывания) в период времени с 23.00 часов до 06.00 часов, не изменять место жительства, каждого из указанных ограничений без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы.

Возложена обязанность являться на регистрацию один раз в месяц в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок наказания время содержания Алибекова Т.З. под стражей с 19 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

Постановлено взыскать с Алибекова Т.З. в пользу Российской Федерации в лице «Территориального фонда обязательного медицинского страхования Оренбургской области» в счет возмещения материального ущерба денежную сумму в размере ***.

По делу разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

По приговору Алибеков Т.З. признан виновным в умышленном причинении тяжкого вреда здоровью Потерпевший №1, опасного для жизни человека, с применением предмета, используемого в качестве оружия, а также в неоднократном несоблюдении лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административных ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженном с совершением административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность.

Преступления совершены в период с (дата) по (дата), и (дата) в (адрес) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе осужденный Алибеков Т.З. ставит вопрос об изменении приговора в части назначенного наказания. Указывает, что суд при вынесении приговора не в полном объеме учел смягчающие по уголовному делу обстоятельства: признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступлений, состояние здоровья (наличие заболеваний), положительную характеристику, участие в боевых действиях. Полагает, что у суда имелись основания для применения положений ч. 3 ст. 68 УК РФ. Также выражает несогласие с наличием в его действиях особо опасного рецидива, поскольку одна из судимостей погашена, и видом исправительного учреждения. Просит приговор изменить, смягчить назначенное наказание, изменить вид исправительного учреждения с особого на строгий.

В возражениях на апелляционную жалобу Гайский межрайонный прокурор ФИО7 просит приговор суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, поступившие возражения, выслушав мнения участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Рассмотрение уголовного дела проведено судом в соответствии с положениями главы 36 УПК РФ, определяющей общие условия судебного разбирательства, глав 37-39 УПК РФ, регламентирующих процедуру рассмотрения уголовного дела.

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным в судебном заседании.

В описательно-мотивировочной части обвинительного приговора суда, в соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ, содержится описание преступных деяний, признанных судом доказанными, с указанием места, времени, способа их совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступлений.

Выводы суда о виновности Алибекова Т.З. в совершении преступлений, предусмотренного ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, п. «з» ч. 2 ст. 111 УК РФ, основаны на совокупности исследованных судом доказательств, приведенных в приговоре, проверенных и оцененных в ходе судебного разбирательства в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, а в своей совокупности – достаточности для постановления обвинительного приговора.

Суд принял все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела.

Из протокола судебного заседания видно, что судебное следствие проведено с учётом требований ст.ст. 273-291 УПК РФ. Выводы суда о виновности Алибекова Т.З. в совершении установленных преступлений надлежащим образом мотивированы.

В основу обвинительного приговора, кроме признательных показаний Алибекова Т.З., судом положены показания потерпевшего Потерпевший №1, свидетелей Свидетель №1, Свидетель №3, Свидетель №2, Свидетель №6, Свидетель №5, Свидетель №4, Свидетель №9, Свидетель №8, которые согласуются, как между собой, так и с совокупностью других доказательств, исследованных судом, в том числе рапортами, протоколами осмотра мест происшествия, решением суда от (дата) об установлении административного надзора, графиками прибытия поднадзорного лица на регистрацию, актами посещении поднадзорного лица, постановлениями мирового судьи, заявлением, заключениями экспертов, и соответствуют обстоятельствам совершенных преступлений, установленным судом.

Оснований для оговора Алибекова Т.З. потерпевшим и свидетелями, предупрежденными об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний по ст. 307 УК РФ, судом не установлено. Противоречий в показаниях потерпевшего и свидетелей, ставящих их под сомнение, не имеется.

    Все доказательства, положенные судом в основу приговора, получены с соблюдением норм уголовно-процессуального закона.

Суд всесторонне, объективно исследовал все доказательства, изложил их в приговоре в соответствии с требованиями процессуального закона. Ни одно из доказательств, положенных в обоснование выводов о виновности осужденного, каких-либо сомнений в своей достоверности у судебной коллегии не вызывает.

Приведенные в приговоре в обоснование выводов суда о виновности осужденного показания потерпевшего, свидетелей и самого Алибекова Т.З. последовательны и не содержат противоречий, в совокупности с другими доказательствами получили в приговоре надлежащую оценку.

Следственные действия, их содержание, ход и результаты, зафиксированные в соответствующих протоколах, проведены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Доказательств, подтверждающих виновность Алибекова Т.З. в умышленном причинении тяжкого вреда здоровью, опасного для жизни человека, с применением предмета, используемого в качестве оружия, а также в неоднократном несоблюдении лицом, в отношении которого установлен административный надзор, административных ограничений, установленных ему судом в соответствии с федеральным законом, сопряженном с совершением административного правонарушения, посягающего на общественный порядок и общественную безопасность, по делу необходимое и достаточное количество.

С учетом установленных судом обстоятельств и доказанности вины Алибекова Т.З. действиям осужденного дана правильная юридическая оценка по п. «з» ч. 2 ст. 111 УК РФ и по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ.

Квалифицирующий признак совершения преступления с применением предмета, используемого в качестве оружия, полностью нашел свое подтверждение в ходе судебного разбирательства. Потерпевший Потерпевший №1 показал о нанесении Алибековым Т.З. удара ножом. В заключение эксперта от (дата) указано, что телесное повреждение у Потерпевший №1 образовалось от воздействия острого предмета, обладающего колюще-режущими свойствами.

Выводы суда о виновности Алибекова Т.З. в совершении указанных преступлений надлежащим образом мотивированы.

    При назначении наказания Алибекову Т.З. суд в соответствии со ст. 60 УК РФ учёл все обстоятельства дела, характер и общественную опасность совершенного преступления, данные, характеризующие личность осужденного, обстоятельства, влияющие на размер наказания, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

    В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, по каждому преступлению суд признал: полное признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступлений, состояние здоровья (наличие заболеваний), положительную характеристику, участие в боевых действиях.

    Обстоятельством, отягчающим наказание Алибекову Т.З., суд признал наличие в его действиях рецидива преступлений.

    Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что с учетом всех установленных по делу обстоятельств и данных о личности осужденного, его исправление возможно достичь только путем назначения ему наказания в виде реального лишения свободы.

    Оснований для применения положений ст. 64 УК РФ, ст. 73 УК РФ, ст. 53.1 УК РФ суд обоснованно не усмотрел, не усматривает таковых и судебная коллегия. Правильным является вывод суда о невозможности применения ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Также суд обосновал назначение Алибекову Т.З. дополнительного наказания в виде ограничения свободы. Соответствующие выводы надлежаще мотивированы в приговоре. Гражданский иск разрешен в соответствии с требованиями закона.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 ст. 86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.

В соответствии с п. «г» ч. 3 ст. 86 УК РФ (в редакции, действовавшей до 23 июля 2013 года) судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания. В соответствии с требованиями ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные УК РФ, связанные с судимостью.

Как следует из обжалуемого приговора, суд первой инстанции указал во вводной части на наличие у Алибекова Т.З. судимости по приговору Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 30 сентября 2010 года, по которому Алибеков Т.З. осужден за совершение тяжкого преступления к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 11 месяцев (т. №), в описательно-мотивировочной части - на наличие в действиях осужденного особо опасного рецидива преступлений и признание его отягчающим наказание обстоятельством, на назначение местом отбывания наказания исправительной колонии особого режима.

Между тем, Алибеков Т.З. освободился из исправительного учреждения (дата), то есть на момент совершения преступления - (дата) - судимость по приговору от 30 сентября 2010 года была погашена в соответствии с положениями ст. 86 УК РФ (в редакции, действовавшей до 23 июля 2013 года).

В связи с чем, надлежит исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору от 30 сентября 2010 года.

При таких обстоятельствах выводы суда о наличии в действиях Алибекова Т.З. особо опасного рецидива преступлений противоречат требованиям закона.

Исходя из положений п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ в действиях Алибекова Т.З. содержится опасный рецидив преступлений.

В его действиях следует признать наличие рецидива преступлений (по преступлению, предусмотренному п. «з» ч. 2 ст. 111 УК РФ), а также признать это обстоятельство отягчающим его наказание. Основания для применения положений ч. 3 ст. 68 УК РФ по преступлению, предусмотренному п. «з» ч. 2 ст. 111 УК РФ судебная коллегия не усматривает. На основании п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ местом отбывания осужденному наказания следует определить исправительную колонию строгого режима.

На основании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Алибекова Т.З. под стражей с 19 мая 2020 года до 25 ноября 2020 года, т.е. до дня вступления приговора в законную силу, подлежит зачету в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кроме того, как усматривается из описательно-мотивировочной части приговора, суд установил наличие в действиях осужденного рецидива преступлений и признал его в качестве отягчающего обстоятельства, которое учел при назначении наказания по преступлению, предусмотренному ч. 2 ст. 314.1 УК РФ.

В соответствии с действующим законодательством, обстоятельства, относящиеся к признакам состава преступления, предусмотренного соответствующей частью Особенной части УК РФ, должны учитываться при оценке судом характера общественной опасности содеянного.

Однако, эти же обстоятельства, в том числе, характеризующие субъект преступления, не могут быть повторно учтены при назначении наказания.

Таким образом, рецидив, который усматривается в действиях Алибекова Т.З., по преступлению, предусмотренному ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, не может быть признан обстоятельством отягчающим наказание, поскольку наличие у Алибекова Т.З. неснятой и непогашенной судимости обусловило установление в отношении него административного надзора и наделило его признаками, характеризующими субъект данного преступления, что по смыслу ст. 63 УК Ф исключает учет рецидива, как обстоятельства, отягчающего наказание.

Согласно положениям ч. 1 ст. 62 УК РФ, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ.

Как следует из приговора, суд установил наличие смягчающего наказание обстоятельства – активное способствование расследованию преступления, предусмотренное п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, в связи с чем, при назначении наказания Алибекову Т.З. по преступлению, предусмотренному ч. 2 ст. 314.1 УК РФ, судебная коллегия учитывает положения ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Принимая решение о внесении в приговор вышеуказанных изменений, судебная коллегия считает необходимым смягчить Алибекову Т.З. назначенное наказание за каждое преступление и по совокупности преступлений в порядке ч. 3 ст. 69 УК РФ.

    Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не установлено.

    Руководствуясь ст.ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Гайского городского суда Оренбургской области от 15 сентября 2020 года в отношении Алибекова Т.З. изменить, исключить:

- из вводной части приговора указание о наличии у Алибекова Т.З. судимости по приговору Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 30 сентября 2010 года.

Смягчить назначенное Алибекову Т.З. наказание:

- по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ до 3 (трех) месяцев лишения свободы;

- по п. «з» ч. 2 ст. 111 УК РФ до 3 (трех) лет 5 (пяти) месяцев лишения свободы, с ограничением свободы на срок 11 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Алибекову Т.З. наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев с ограничением свободы на срок 11 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с ч.1 ст. 53 УК РФ установить Алибекову Т.З. ограничения: не выезжать за пределы муниципального образования, где осужденный будет проживать после отбытия наказания в виде лишения свободы, не уходить из места постоянного проживания (пребывания) в период времени с 23.00 часов до 06.00 часов, не изменять место жительства, без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы. Возложить на Алибекова Т.З. обязанность являться на регистрацию один раз в месяц в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденными наказания в виде ограничения свободы.

Зачесть в срок отбывания наказания в виде лишения свободы время содержания Алибекова Т.З. под стражей с 19 мая 2020 года до вступления приговора в законную силу по данному делу, то есть до 25 ноября 2020 года, в соответствии с п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного Алибекова Т.З. удовлетворить частично.

    Апелляционное определение может быть обжаловано в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий подпись С.Б. Баранов

Судьи подписи Т.Т. Алексеева

В.О. Жаров